解讀國家稅務(wù)總局公告2015年第11號 關(guān)于《中華人民共和國政府和法蘭西共和國政府對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》及議定書(shū)生效執行公告的解讀

《中華人民共和國政府和法蘭西共和國政府對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)協(xié)定）及議定書(shū)已于2014年12月28日生效并自2015年1月1日起執行。對于本協(xié)定主要條款解讀如下：

一、第二條（稅種范圍）規定，在中國，本協(xié)定適用于個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅，在法國，本協(xié)定適用于所得稅、公司稅、公司稅繳款，包括源泉扣繳、預扣款或預付款。另外，本協(xié)定也適用于其簽訂之日后征收的屬于增加或者代替現行稅種的相同或者實(shí)質(zhì)相似的稅收。

二、第四條（居民）在常規條款內容之后增加了第四款，明確了通過(guò)合伙企業(yè)等類(lèi)似實(shí)體（以下統稱(chēng)為合伙企業(yè)）取得所得能否享受協(xié)定待遇的問(wèn)題。該款共分為六項，可歸納為三組，即：

（一）締約國一方居民（受益人、合伙人、成員或參與者）通過(guò)在該締約國一方成立的合伙企業(yè)從締約國另一方取得所得（第一項和第二項規定）

這兩項規定遵循的原則是，不論締約國另一方如何認定合伙企業(yè)，當締約國一方將合伙企業(yè)視為納稅虛體（即在合伙企業(yè)層面不征稅）時(shí)，締約國一方居民可以就該項所得在締約國另一方享受協(xié)定待遇；當締約國一方將合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體（即在合伙企業(yè)層面征稅）時(shí)，合伙企業(yè)可以就該項所得在締約國另一方享受協(xié)定待遇。

（二）締約國一方居民（受益人、合伙人、成員或參與者）通過(guò)在締約國另一方成立的合伙企業(yè)從該締約國另一方取得所得（第三項和第四項規定）

這兩項規定遵循的原則是，當締約國一方將合伙企業(yè)視為納稅虛體，締約國另一方視為納稅實(shí)體時(shí)，則締約國另一方對該項所得的征稅權不受協(xié)定限制；當締約國一方將合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體時(shí)，不論締約國另一方如何認定，該項所得不能享受協(xié)定待遇。

（三）締約國一方居民（受益人、合伙人、成員或參與者）通過(guò)在第三方國家成立的合伙企業(yè)從締約國另一方取得所得（第五項和第六項規定）

這兩項規定遵循的原則是，無(wú)論締約國另一方對合伙企業(yè)如何規定，當締約國一方及第三國將合伙企業(yè)視為納稅虛體，且在第三國與締約國雙方均簽訂了信息交換協(xié)議或者包括信息交換條款的稅收協(xié)定時(shí)，締約國一方居民可以就該所得在締約國另一方享受協(xié)定待遇；當締約國一方將合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體時(shí)，該項所得不能享受協(xié)定待遇。

三、第五條（常設機構）規定：

（一）建筑工地或建筑、裝配安裝工程，或者與其有關(guān)的監督管理活動(dòng),只有存續時(shí)間達12個(gè)月才構成常設機構。

（二）提供勞務(wù)，沒(méi)有固定場(chǎng)所但在任何12個(gè)月中連續或累計在來(lái)源國停留超過(guò)183天的，也構成常設機構。

四、第六條（不動(dòng)產(chǎn)所得）較常規條款增加了一款規定，即第五款，明確如果所得來(lái)源于一種可以享受不動(dòng)產(chǎn)權益的權利而非不動(dòng)產(chǎn)本身，那么行使或者出租這種享用權帶來(lái)的所得，也認定為不動(dòng)產(chǎn)所得，可以在不動(dòng)產(chǎn)所在國征稅。

五、第十條（股息）第六款規定，當締約國一方的集合投資工具向締約國另一方的投資者分配股息時(shí)，如果符合以下條件，則集合投資工具所在國可以依據其國內法不受限制地征稅：（1）所得來(lái)源于不動(dòng)產(chǎn)；（2）每年將大部分所得分配給投資者；（3）在其成立地不征稅；（4）作為股息受益所有人的投資者擁有其10%或以上的資本。

六、為防止協(xié)定濫用，第十條（股息）、第十一條（利息）和第十二條（特許權使用費）、第二十二條（其他所得）的最后一款均規定，如果納稅人以獲取協(xié)定優(yōu)惠待遇為主要目的或主要目的之一而對股份、債權或其他相關(guān)權利做出安排，則協(xié)定待遇不適用。我國主管稅務(wù)機關(guān)根據上述條款拒絕給予納稅人協(xié)定待遇時(shí)，在程序上應按照一般反避稅的相關(guān)規定執行。

七、關(guān)于締約一方居民來(lái)源于締約另一方的股權轉讓所得，第十三條（財產(chǎn)收益）規定來(lái)源國有權征稅的情形包括：一是股權主要價(jià)值（50%以上）來(lái)自于不動(dòng)產(chǎn)的情形，二是轉讓前12個(gè)月內的任何時(shí)間，直接或間接持股達到或超過(guò)25%的情形。值得注意的是，對于第一種情形增加了以下幾項說(shuō)明，首先，規定了轉讓之前36個(gè)月內任何時(shí)間的條件；其次，說(shuō)明不僅限于公司的股份，還包括對信托等任何其他實(shí)體或安排中的權利的轉讓?zhuān)辉俅?，特別強調了包括通過(guò)一個(gè)或多個(gè)中間體對不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行投資和交易的情況。

八、第二十四條（其他規則）是單獨設立的反避稅條款，其表述也采取了目的測試的規定。如果某些交易或安排的主要目的或主要目的之一是為了獲取協(xié)定待遇，比如在常設機構的構成、居民身份的歸屬、所得性質(zhì)的認定等方面做出安排，故意規避納稅，則締約國雙方可根據該條款拒絕給予相應的協(xié)定待遇。我國主管稅務(wù)機關(guān)根據上述條款拒絕給予納稅人協(xié)定待遇時(shí)，在程序上應按照一般反避稅的相關(guān)規定執行。

九、第二十五條（非歧視待遇）規定，本協(xié)定規定的非歧視待遇不受第二條所列稅種范圍的限制，而是適用于所有種類(lèi)的稅收。

十、議定書(shū)第一條是對于協(xié)定第七條（營(yíng)業(yè)利潤）第一款的進(jìn)一步說(shuō)明，明確如果締約國一方企業(yè)在締約國另一方擁有常設機構，在計算歸屬于常設機構的利潤時(shí)，不應以該企業(yè)取得的所得總額或合同總額來(lái)歸屬常設機構的利潤，而應根據該常設機構所實(shí)際從事的活動(dòng)或完成的合同部分來(lái)確定其利潤。即使通過(guò)核定的方法確定常設機構的利潤，也應遵循該原則。

十一、議定書(shū)第三條規定，對于在締約國一方成立且在該國免于繳納本協(xié)定所適用稅種的投資工具，當其從締約國另一方取得股息或利息時(shí)，如果屬于該投資工具成立國居民的投資者是該所得的受益所有人并對該所得納稅，那么該投資工具可就其本國居民投資者的所得部分申請享受協(xié)定待遇。

十二、根據議定書(shū)第五條規定，除第十三條第一款和第四款所述不動(dòng)產(chǎn)收益外，締約國一方的主權基金從締約國另一方取得的股息、利息和財產(chǎn)收益，應僅在該締約國一方征稅。另外，雙方對主權基金進(jìn)行了開(kāi)放式列舉。

本文關(guān)鍵詞： 解讀, 國家稅務(wù)總局公告2015年第11號, 中華人民共和國政府, 法蘭西共和國政府, 所得, 避免雙重征稅, 防止偷漏稅, 協(xié)定, 議定書(shū), 生效執行, 公告

本文鏈接：http://jumpstarthappiness.com/shuishounews/2916.html