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國家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知【全文廢止】
國稅函〔2009〕601號 2009.10.27
【全文廢止，廢止依據：《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告》國家稅務(wù)總局公告2018年第9號】
各省、自治區、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，揚州稅務(wù)進(jìn)修學(xué)院：
根據中華人民共和國政府對外簽署的避免雙重征稅協(xié)定（含內地與香港、澳門(mén)簽署的稅收安排，以下統稱(chēng)稅收協(xié)定）的有關(guān)規定，現就締約對方居民申請享受股息、利息和特許權使用費等條款規定的稅收協(xié)定待遇時(shí)，如何認定申請人的“受益所有人”身份的問(wèn)題通知如下：
一、“受益所有人”是指對所得或所得據以產(chǎn)生的權利或財產(chǎn)具有所有權和支配權的人。“受益所有人”一般從事實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以是個(gè)人、公司或其他任何團體。代理人、導管公司等不屬于“受益所有人”。
導管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉移或累積利潤等為目的而設立的公司。這類(lèi)公司僅在所在國登記注冊，以滿(mǎn)足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷(xiāo)、管理等實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
二、在判定“受益所有人”身份時(shí)，不能僅從技術(shù)層面或國內法的角度理解，還應該從稅收協(xié)定的目的（即避免雙重征稅和防止偷漏稅）出發(fā)，按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，結合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行分析和判定。一般來(lái)說(shuō)，下列因素不利于對申請人“受益所有人”身份的認定：
（一）申請人有義務(wù)在規定時(shí)間（比如在收到所得的12個(gè)月）內將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國（地區）居民。
（二）除持有所得據以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權利外，申請人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
（三）在申請人是公司等實(shí)體的情況下，申請人的資產(chǎn)、規模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數額難以匹配。
（四）對于所得或所得據以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權利，申請人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有控制權或處置權，也不承擔或很少承擔風(fēng)險。
（五）締約對方國家（地區）對有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。
（六）在利息據以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權人與第三人之間在數額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。
（七）在特許權使用費據以產(chǎn)生和支付的版權、專(zhuān)利、技術(shù)等使用權轉讓合同之外，存在申請人與第三人之間在有關(guān)版權、專(zhuān)利、技術(shù)等的使用權或所有權方面的轉讓合同。
針對不同性質(zhì)的所得，通過(guò)對上述因素的綜合分析，認為申請人不符合本通知第一條規定的，不應將申請人認定為“受益所有人”。
三、納稅人在申請享受稅收協(xié)定待遇時(shí)，應提供能證明其具有“受益所有人”身份的與本通知第三條所列因素相關(guān)的資料。
各地在審批非居民享受稅收協(xié)定有關(guān)條款待遇的申請時(shí)，要按照上述規定處理“受益所有人”的身份認定問(wèn)題，必要時(shí)可通過(guò)信息交換機制確認相關(guān)資料。各地在具體執行中應及時(shí)總結經(jīng)驗、發(fā)現問(wèn)題，對于疑難案例可層報稅務(wù)總局（國際稅務(wù)司）解決。
河南省國家稅務(wù)局關(guān)于轉發(fā)《國家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》的通知
豫國稅函〔2009〕363號 2009-11-24
各省轄市國家稅務(wù)局：
現將《國家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函〔2009〕601號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》）轉發(fā)給你們，并補充通知如下：
一、經(jīng)請示總局，《通知》第三條中“第三條所列因素相關(guān)的資料”應為“第二條所列因素相關(guān)的資料。”
二、各地在具體執行中應及時(shí)總結經(jīng)驗、發(fā)現問(wèn)題，并向省局反饋。
國稅函[2009]601號文規定，受益所有人是指對所得或所得據以產(chǎn)生的權利或財產(chǎn)具有所有權和支配權的人。601號文進(jìn)一步提到，受益所有人一般從事實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以是個(gè)人、公司或其他任何團體。
代理人或導管公司不屬于受益所有人，因此不得享受稅收協(xié)定待遇。對于何種類(lèi)型公司會(huì )被國稅總局認定為“導管公司”，601號文提出了原則性的指引；文件明確提出，導管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉移或累積利潤等為目的而設立的公司。另外，這類(lèi)公司僅在所在國登記注冊，以滿(mǎn)足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷(xiāo)、管理等實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
根據601號文，下列因素的出現將不利于對申請人“受益所有人”身份的認定：
1.申請人有義務(wù)在規定時(shí)間（比如在收到所得的12個(gè)月）內將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國（地區）居民。
2.除持有所得據以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權利外，申請人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
3.在申請人是公司等實(shí)體的情況下，申請人的資產(chǎn)、規模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數額難以匹配。
4.對于所得或所得據以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權利，申請人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有控制權或處置權，也不承擔或很少承擔風(fēng)險。
5.締約對方國家（地區）對有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。
6.在利息據以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權人與第三人之間在數額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。
7.在特許權使用費據以產(chǎn)生和支付的版權、專(zhuān)利、技術(shù)等使用權轉讓合同之外，存在申請人與第三人之間在有關(guān)版權、專(zhuān)利、技術(shù)等的使用權或所有權方面的轉讓合同。
建 議:
經(jīng)合組織在界定受益所有人概念時(shí)，在顧及雙邊稅收協(xié)定的基礎目的之上，采用了實(shí)質(zhì)重于形式原則，這一方式也成了國稅總局在601號文中所持立場(chǎng)的基礎。
601號文似乎強調受益所有人必須要從事實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對于某些擬享受協(xié)定優(yōu)惠但僅持有投資，不從事制造、經(jīng)銷(xiāo)或服務(wù)等實(shí)際活動(dòng)的控股公司而言，這將構成很大的挑戰。一些證券化主體也可能由于須將大部分所得支付或派發(fā)而不符合受益所有人的認定條件。因此，這類(lèi)企業(yè)需要特別注意確保具備充分的商業(yè)實(shí)質(zhì)并且能夠隨時(shí)提供證據對此予以證明。相關(guān)申請人或可考慮以下建議，以支持受益所有人的認定：
●配備足夠的資本金；
●在處理公司相關(guān)問(wèn)題時(shí)嚴格遵守其法律形式，包括遵從公司獨立的法人人格，公司在運用這筆所得或是所得據以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權利時(shí)所應該擁有的控制權和決策權；
●為公司配置合適的本地管理團隊，并使其擁有相應的決策權，以及公司資產(chǎn)和投資的管理權；
●避免不利的背對背交易安排；
●使相關(guān)公司取得合適的利潤（尤其是針對借款的交易安排），并且以漸進(jìn)的方式進(jìn)行利潤或其他所得的派發(fā)或支付。
601號文并沒(méi)有明確指出中國稅務(wù)機關(guān)應“穿透”那些不具備“受益所有人”身份的中間控股公司，并且將稅收協(xié)定利益（如果有）歸屬于最終的“受益所有人”。在加拿大Prevost案例中，加拿大稅務(wù)局曾“穿透”了一家由英國和瑞典股東所持有的荷蘭中間控股公司。經(jīng)合組織的協(xié)定范本注釋也指出，稅務(wù)機關(guān)應“穿透”一些中間控股公司（例如位于締約國一方或第三國的代理人或是名義持股人）。
[備注：經(jīng)合組織2008年版定范本注釋?zhuān)?0條的第12.2段，第11條的第11段，第12條的第4.2段：“受限于本條款所規定的其他條件，當一家中間公司（例如位于締約國一方或第三國的代理人或是名義持股人）被安置在實(shí)際受益人和支付人中間，但是實(shí)際受益人是締約國另一方居民時(shí)，對所得來(lái)源國的征稅限制仍然存在（范本內容在1995年修訂時(shí)已澄清此問(wèn)題，這已成為所有成員國一致的立場(chǎng)）。個(gè)別國家如果需要對此問(wèn)題做進(jìn)一步明確闡釋的，可以在雙邊稅收議談簽時(shí)提出。”]
盡管如此，投資人似乎仍不能推定中國稅務(wù)機關(guān)會(huì )在所有情況下都采取這一相同手段。
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