您當前的位置：境內公民設立境外特殊目的公司融資及返程投資的法規解讀及對應策略
有關(guān)返程投資的法規，國家外匯管理局綜合司關(guān)于印發(fā)《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》操作規程的通知
為進(jìn)一步明確《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)75號文）執行和適用中的相關(guān)問(wèn)題，統一標準、規范操作，現將修改后的75號文操作規程（見(jiàn)附表）印發(fā)給你們，并于本通知發(fā)布之日起實(shí)施，原《國家外匯管理局綜合司關(guān)于下發(fā)《關(guān)于完善外債管理有關(guān)問(wèn)題的通知》及《關(guān)于境內居民通過(guò)境外特殊目的的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》操作規程的通知》中的附表6和附表7同時(shí)停止執行。
中國境內居民所設立的特殊目的公司資金調回及開(kāi)戶(hù)
境內居民“資本項目專(zhuān)用外匯帳戶(hù)”怎么開(kāi)戶(hù)
1、書(shū)面申請（詳細說(shuō)明境外特殊目的公司資本變動(dòng)的時(shí)間、原因、方式等基本情況，資本變動(dòng)所得收入的金額、擬開(kāi)戶(hù)銀行等）。
2、境內居民法人提供其營(yíng)業(yè)執照，境內居民自然人提交其合法身份證明（委托他人持有境外權益并調回收入的，還應當提交證明有關(guān)委托關(guān)系的法律文件）。
3、關(guān)于特殊目的公司資本變動(dòng)的合法、有效的交易證明（如股權處置協(xié)議，特殊目的公司資本變動(dòng)的董事會(huì )決議、股票交易的境外證券交易所的交易所的交割單等）。
4、境內居民境外投資外匯登記證明。
5、境內返程投資企業(yè)外匯登記證。
6、其他真實(shí)性證明材料。
一、特殊目的公司相關(guān)的資本項目專(zhuān)用外匯賬戶(hù)資金結匯
1、書(shū)面申請（說(shuō)明賬戶(hù)開(kāi)戶(hù)的銀行、賬號、資金結匯用途、金額等）。
2、境內居民法人提供其營(yíng)業(yè)執照，境內居民自然人提交其合法身份證明（委托他人持有境外權益并調回收入的，還應當提交證明有關(guān)委托關(guān)系的法律文件）。
3、直接向其指定的收款人進(jìn)行支付的書(shū)面支付命令。
4、稅務(wù)機關(guān)的完稅證明。
5、其他真實(shí)性證明材料。
二、如境內自然人已經(jīng)在國內設立了公司，那么境內居民自然人為其已設立的特殊目的公司補登記辦法
1、書(shū)面申請（詳細說(shuō)明境內企業(yè)和實(shí)際控制人基本情況、境外特殊目的公司的股權結構以及境外融資情況，特殊目的公司對境內投資詳細情況）。
2、特殊目的公司控制的境內外商投資企業(yè)批準證書(shū)、營(yíng)業(yè)執照、外匯登記證。
3、居民個(gè)人身份證明。
4、特殊目的公司的境外商業(yè)登記證明。
5、填寫(xiě)《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。
6、其他真實(shí)性證明材料。
三、特殊目的公司因重大資本變更辦理外匯登記變更及備案
1、書(shū)面申請（應詳細說(shuō)明本次變更或備案的事由、特殊目的公司架構及自成立以來(lái)的歷次增資、減資、股權轉讓、股權置換、合并、分立、對外股權投資、涉及境內資產(chǎn)的對外擔保、分紅等事項，并聲明“特殊目的公司已按規定完整辦理了外匯登記、變更、備案手續，已獲得的境外融資資金及境外分紅、資本變動(dòng)收入已按規定調回境內，若存在虛假陳述，特殊目的公司的境內控制人愿意承擔由此導致的法律責任”）。
2、境外融資商業(yè)計劃書(shū)（或招股說(shuō)明書(shū)）。
3、境外法人提交《境外投資外匯登記證》，境內居民自然人提交原辦理的《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》并填寫(xiě)新的《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。
4、被返程投資企業(yè)的外商投資企業(yè)外匯登記證。
5、境外融資協(xié)議（境外上市無(wú)需提供）。
6、證明特殊目的公司重大資本變更的其他真實(shí)性證明材料。
四、特殊目的公司設立、并購境內企業(yè)外匯登記
書(shū)面申請。書(shū)面申請應詳細說(shuō)明境外特殊目的公司股權及管理架構及自設立、控制以來(lái)的歷次增資、減資、股權轉讓、股權配置、合并、分立、對外股權投資、涉及境內資產(chǎn)的對外擔保、分紅等事項，并說(shuō)明“特殊目的公司已按規定完整辦理了外匯登記、變更、備案手續，已獲得的境外融資資金及境外分紅、資本變動(dòng)收入已按規定調回境內，若存在虛假陳述，特殊目的公司的境內控制人愿意承擔由此導致的法律責任。”
2、境內標的企業(yè)的法人營(yíng)業(yè)執照副本，非法人中外合作企業(yè)提供營(yíng)業(yè)執照
3、商務(wù)部批準返程投資的批復文件、批準證書(shū)。
4、經(jīng)批準生效的外商投資企業(yè)合同、章程。
5、組織機構代碼證。
注：以上材料均需驗原件留蓋原章的復印件。
6、與特殊目的公司對應的《境外投資外匯登記證》或《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》
7、填寫(xiě)《外商投資企業(yè)基本情況登記表》。
五、境內居民以境內企業(yè)資產(chǎn)權益注入并新設特殊目的公司的境外投資外匯登記
一、境內居民法人
1、書(shū)面申請（詳細說(shuō)明境內企業(yè)基本情況、境外特殊目的公司的股權結構以及境外融資安排）。
2、境外融資商業(yè)計劃書(shū)。
境外融資商業(yè)計劃書(shū)應包括以下基本內容：
（1）境內企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近3年財務(wù)狀況；
（2）實(shí)際控制人與管理層的基本情況介紹；
（3）境內企業(yè)所在市場(chǎng)前景、市場(chǎng)開(kāi)發(fā)戰略、發(fā)展規劃和財務(wù)預測、市場(chǎng)風(fēng)險分析；
（4）將境內居民的境內資產(chǎn)轉移由特殊目的公司控制的過(guò)程、控制方式及后續融資的法律安排及可行性分析，境內居民與其控制的境內企業(yè)、計劃設立或控制的特殊目的公司之間的投資關(guān)系說(shuō)明；
（5）各境內居民在特殊目的公司的持股比例，若有員工持股計劃和管理層期權激勵計劃，應予以披露；
（6）計劃融資方式、融資金額以及境外融資機構基本情況介紹，與境外融資機構達成的融資意向及備忘錄情況說(shuō)明。以過(guò)橋貸款方式進(jìn)行融資的，應說(shuō)明其融資利率、期限、還貸資金來(lái)源；以私募或公募方式（包括可轉換債券）進(jìn)行融資的，應說(shuō)明特殊目的公司資產(chǎn)或股權的定價(jià)方式；計劃以上述兩種方式分階段進(jìn)行融資的，應一并說(shuō)明有關(guān)情況；以所擁有的境外權益注入境外特殊目公司的，應說(shuō)明該境外權益合法取得并存續的原因及過(guò)程等情況。
（7）境外融資資金使用計劃說(shuō)明，包括境外投資計劃、融資資金調回計劃、調回方式的可行性分析。
3、境外投資外匯資金（資產(chǎn)）來(lái)源審核批復。
4、填寫(xiě)《境外投資基本情況登記表》及《境外投資外匯登記證》。
5、商務(wù)主管部門(mén)頒發(fā)的《中華人民共和國境外投資批準證書(shū)》。
6、其他真實(shí)性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
境內居民自然人
1、書(shū)面申請（詳細說(shuō)明境內企業(yè)基本情況、特殊目的公司的股權結構以及境外融資安排。
2、境內居民自然人的身份證明。
3、擬境外融資的境內企業(yè)的登記注冊文件和最近一期會(huì )計財務(wù)審計報告。
4、境外融資商業(yè)計劃書(shū)。境外融資商業(yè)計劃書(shū)應包括以下基本內容：
（1）境內企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近3年財務(wù)狀況；
（2）實(shí)際控制人與管理層的基本情況介紹；
（3）境內企業(yè)所在市場(chǎng)前景、市場(chǎng)開(kāi)發(fā)戰略、發(fā)展規劃和財務(wù)預測、市場(chǎng)風(fēng)險分析；
（4）將境內居民的境內資產(chǎn)轉移由特殊目的公司控制的過(guò)程、控制方式及后續融資的法律安排及可行性分析，境內居民與其控制的境內企業(yè)、計劃設立或控制的特殊目的公司之間的投資關(guān)系說(shuō)明；
（5）各境內居民在特殊目的公司的持股比例，若有員工持股計劃和管理層期權激勵計劃，應予以披露；
（6）計劃融資方式、融資金額以及境外融資機構基本情況介紹，與境外融資機構達成的融資意向及備忘錄情況說(shuō)明。以過(guò)橋貸款方式進(jìn)行融資的，應說(shuō)明其融資利率、期限、還貸資金來(lái)源；以私募或公募方式（包括可轉換債券）進(jìn)行融資的，應說(shuō)明特殊目的公司資產(chǎn)或股權的定價(jià)方式；計劃以上述兩種方式分階段進(jìn)行融資的，應一并說(shuō)明有關(guān)情況；以所擁有的境外權益注入境外特殊目的公司的，應說(shuō)明該境外權益合法取得并存續的原因及過(guò)程等情況。
（7）境外融資資金使用計劃說(shuō)明，包括境外投資計劃、融資資金調回計劃、調回方式的可行性分析。
5、填寫(xiě)《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。
6、委托主要控制人辦理境外投資外匯登記手續的，應提供相應的授權委托書(shū)。
7、其他真實(shí)性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
境內居民法人境外投資企業(yè)轉作返程投資特殊目的公司的境外投資外匯登記變更
1、境內居民法人為其境外投資企業(yè)轉作返程投資特殊目的公司登記的申請（包括境外企業(yè)設立的時(shí)間、地點(diǎn)、返程投資資金來(lái)源、經(jīng)營(yíng)情況、企業(yè)類(lèi)型等）；
2、所投資境外企業(yè)的主管部門(mén)的批準文件；
3、所投資境外企業(yè)的商業(yè)登記證明；
4、所投資境外企業(yè)參加境外投資聯(lián)合年檢的情況說(shuō)明；
5、境外融資商業(yè)計劃書(shū)（或招股說(shuō)明書(shū)）；
6、所投資境外企業(yè)最近三年的境外審計報告；
7、《境外投資外匯登記證》；
8、其他真實(shí)性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）.
境內居民自然人注入境外權益并返程投資的特殊目的公司境外投資外匯登記
1、境內居民自然人為了返程投資以其持有的境外權益注入境外企業(yè)，并為該境外企業(yè)辦理特殊目的公司境外投資外匯登記的申請（包括境外權益類(lèi)型和來(lái)源、境外企業(yè)設立的時(shí)間、地點(diǎn)、經(jīng)營(yíng)情況、企業(yè)類(lèi)型、已投資的所有境內企業(yè)情況介紹等）；境內居民自然人所提交的登記申請中應聲明以下內容；”本人境外投資所有資產(chǎn)權益來(lái)源符合中國和注冊地法律，不存在逃匯、騙匯及洗錢(qián)等違法犯罪行為，完整遵守了本人作為中國居民的納稅義務(wù)，有虛假陳述，本人愿意承擔由此而導致的法律責任”。
2、境內居民自然人的身份證明；
3、擬返程投資企業(yè)最近一期的會(huì )計財務(wù)審計報告。
4、所投資境外企業(yè)的商業(yè)登記證明及境內居民自然人持有該企業(yè)股權的相關(guān)證明。
5、所投資境外企業(yè)最近兩年的審計報告與納稅證明（境外科技研發(fā)型企業(yè)可縮短為一年）;
6、商務(wù)主管部門(mén)對被返程投資企業(yè)頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準證書(shū)；
7、前期已投資境內企業(yè)的外商投資企業(yè)外匯登記證；
8、填寫(xiě)《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》；
9、其他真實(shí)性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
106號文件,外匯106號文件,返程投資 106 號文件，匯綜發(fā) 2007 106號，外匯管理局[2007]106號,外管局106號文件，外匯管理局106號文件，外匯106號文件，商務(wù)部106號文件。
對于外管局頒行的106號文，有人認為操作細則煩瑣且無(wú)實(shí)效，干脆束之高閣；也有人依稀看到了一些操作空間，并嘗試付諸實(shí)踐，
自去年9月8日六部委“十號令”（《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》）頒布以來(lái)，在整整一年時(shí)間內，未見(jiàn)有一例中國企業(yè)通過(guò)新設海外SPV（特殊目的公司），實(shí)現境內資產(chǎn)境外并購并上市成功之案例。
“現在想做成生意實(shí)在是困難重重。”一位在海外融資機構供職的知名律師在接受《財經(jīng)金融實(shí)務(wù)》記者采訪(fǎng)時(shí)表示，“以前，我們開(kāi)會(huì )是討論哪些行業(yè)適合海外基金投資，收益更高；而現在是討論海外基金怎么投資，大家都在絞盡腦汁地想辦法。”實(shí)際上，今年以來(lái)，在PE/VC界、外資投行界、律師會(huì )計師界，這樣的抱怨不絕于耳。
市場(chǎng)和監管的博弈從來(lái)都不會(huì )停止。仍有眾多企業(yè)因種種需求而希望到境外上市融資，特別是這些企業(yè)身后的外資風(fēng)險投資家們，更希望在海外實(shí)現全市場(chǎng)化的投資退出。
政策面卻顯得撲朔迷離。商務(wù)部、證監會(huì )等各監管部門(mén)，并不公開(kāi)置評，與10號令相關(guān)的操作細則在無(wú)限期的制定中。惟有今年五六月間，國家外匯管理局出臺了一份名為《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(下稱(chēng)106號文)的文件，但此文僅限于外管局內部下發(fā)，頗有神秘色彩。操作界對此也反響不一，有人認為操作細則煩瑣且無(wú)實(shí)效，干脆束之高閣；也有人依稀看到了一些操作空間，并嘗試付諸實(shí)踐。
無(wú)論如何，106號文成為海外紅籌上市之“圍堵”與“突圍”劇情中的最新情節。
106號文核心，106號文是外管局針對2005年發(fā)布的75號文的配套操作細則。然而，106號文的部分細化內容，也被很多業(yè)內人士解讀為增加了外資境內投資的難度。不過(guò)，一些習慣于“絕望中尋找希望”的律師還是在106號文的繁瑣規定中，為國內民營(yíng)企業(yè)紅籌上市找到了“模糊的口子”。
75號文明確允許境內居民(包括法人和自然人）可以特殊目的公司的形式設立境外融資平臺，通過(guò)反向并購、股權置換、可轉債等資本運作方式，在國際資本市場(chǎng)上從事各類(lèi)股權融資活動(dòng)，合法地利用境外融資，滿(mǎn)足企業(yè)發(fā)展的資金需要，因而，它曾普遍被風(fēng)險投資業(yè)和企圖在境外紅籌上市的企業(yè)看做“重大利好”。
106號文的核心內容在于關(guān)于境內居民以境內資產(chǎn)注入方式設立SPV并利用SPV進(jìn)行返程投資兩個(gè)方面的境外投資外匯登記的要求和規定。在境外（目前主要是在英屬維爾京群島、巴哈馬群島等“避稅天堂”）設立SPV，是此前風(fēng)險投資公司對國內企業(yè)進(jìn)行投資以及國內企業(yè)進(jìn)行紅籌上市的操作過(guò)程中的必經(jīng)環(huán)節。
根據106號文規定，境內居民設立或控制的SPV均須按75號文進(jìn)行境外投資外匯登記。而在外匯登記的要求方面，106號文根據75號文有關(guān)境內居民“直接設立或間接控制”SPV的兩種不同資產(chǎn)來(lái)源方式，對其開(kāi)展境外投資所需的外匯登記分別作出了詳細規定。在間接控制SPV的方式中，則分為由境內居民自然人以境外權益注入的或由境內居民法人以境外企業(yè)直接轉作SPV兩種形式。
在對境內自然人將境外權益注入特殊目的公司方面，106號文明確規定，“無(wú)法證明境外權益合法性或境外持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間不足、不能提供最近兩年的審計報告與納稅證明（境外科技研發(fā)型企業(yè)可縮短為一年）的，境內居民自然人不得辦理以該境外權益成立特殊目的公司的手續，并且不得從事返程投資。”而對于將境外公司直接轉作SPV并進(jìn)行返程投資，106號文則要求，在進(jìn)行外匯登記審核時(shí)，提供境外公司最近三年的境外審計報告。
業(yè)內人士分析指出，這一條款實(shí)際上要求資產(chǎn)至少轉到境外滿(mǎn)兩年后才能從事返程投資；沒(méi)有兩年的審計報告和納稅證明，也無(wú)法進(jìn)行相關(guān)的外匯登記。但現實(shí)中，如果風(fēng)險投資公司看好了國內的企業(yè)，想通過(guò)返程投資形式對國內企業(yè)進(jìn)行投資，它們不可能坐等兩年，因為這足以錯失投資機會(huì )及所投資公司的發(fā)展時(shí)機。
而針對在境內居民通過(guò)其境內企業(yè)權益注入直接設立SPV的方式，106號文中規定，境內居民申請境外投資外匯登記時(shí)，須提交境外融資商業(yè)計劃書(shū)，該計劃書(shū)中應包括其“境內企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近三年的財務(wù)狀況”。這實(shí)際上限定了其境內公司須已成立至少三年。有業(yè)內人士指出，實(shí)際上，很多境內公司在申請到境外設立SPV時(shí)成立還不到三年，有的企業(yè)甚至就是為境外融資而專(zhuān)門(mén)成立的，這種情況尤以民營(yíng)企業(yè)為多，106號文這一規定無(wú)疑給這類(lèi)企業(yè)增加了障礙。
此外，106號文對先前并不清晰的名詞“境內居民自然人”的概念作了更清晰、嚴格的界定，如75號文中關(guān)于“雖無(wú)中國境內合法身份但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內習慣性居住的自然人”的概念，在106號文中被進(jìn)一步細化為：“在境內擁有永久性居所，因境外旅游、就學(xué)、就醫、工作、境外居留要求等原因而暫時(shí)離開(kāi)永久居所，在上述原因消失后仍回到永久性居所的自然人；持有境內企業(yè)內資權益的自然人；持有境內企業(yè)原內資權益，后該權益雖變更為外資權益但仍為本人所最終持有的自然人。”
這樣，實(shí)際上明確了外籍人士在相關(guān)投資中也必須要取得外管局的外匯登記，封堵了利用境內外籍人身份規避相關(guān)監管操作的可能。
模糊的口子？
盡管106號文的諸多細則實(shí)際上增添了操作難度，但仍有業(yè)內人士對《財經(jīng)金融實(shí)務(wù)》記者表示，該文件還是為紅籌上市留下了一個(gè)小口子：欲到境外直接設立SPV進(jìn)行融資的境內公司若成立不滿(mǎn)三年，可在國內尋找購買(mǎi)一家已成立滿(mǎn)三年的公司，資產(chǎn)轉移后通過(guò)這家被購買(mǎi)的公司，申請在海外設立SPV。
上述人士透露，106號文出臺后，目前已有公司開(kāi)始了這種類(lèi)似“買(mǎi)殼”的操作，以圖規避有關(guān)規定。但是，即使“買(mǎi)殼”操作成功，公司的海外融資之路也平添了一筆費用。
不過(guò)，成都離岸偉業(yè)公司發(fā)現，對于這一“口子”究竟能否走通，業(yè)內律師也存在著(zhù)不同看法。
一名知名律師分析稱(chēng)，106號文雖然相對75號文更加細化，但仍有很多規定不明確。比如，這種“買(mǎi)殼”的辦法，如果外管局要求公司已存在三年以上，隱含的意思還包括公司的實(shí)際控制人三年中不能發(fā)生變化，那么買(mǎi)殼的辦法依舊走不通。
另?yè)浾吡私?，因為以中國人身份到國外設立SPV的路難以走通，一些急需到海外融資的民營(yíng)企業(yè)家甚至欲涉險進(jìn)入外籍人代持的灰色地帶。
“比如說(shuō)，把自己的親戚的國籍改成外國籍，然后用親戚的外籍身份在國外購買(mǎi)一個(gè)‘殼公司’，這樣，海外基金就可以先把投資注入‘殼公司’，然后，再由這個(gè)外資殼公司通過(guò)設立SPV，進(jìn)而投資自己在國內的公司。”一位業(yè)內人士向《財經(jīng)金融實(shí)務(wù)》記者透露了其目前操作的手法，“這實(shí)在是被逼得沒(méi)辦法的辦法。由外籍人代持海外基金注入的部分股份，這可不是一個(gè)小數目，必須是相當可靠的人才行。”另外，改換國籍還需要相當的時(shí)間成本。
此外，為了在現有條件下盡可能地推進(jìn)引資工作，一些企業(yè)開(kāi)始暫時(shí)放棄在海外設立SPV，而通過(guò)成立中外合資公司或中外合作公司的辦法，讓外資基金以直接投資的方式，先進(jìn)入境內企業(yè)。當然，由于缺乏海外SPV，外資基金未來(lái)能否通過(guò)紅籌上市在海外實(shí)現退出，就成了極為不確定的事情。
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