鄂人社發(fā)〔2024〕7號《湖北省人力資源和社會(huì )保障廳關(guān)于印發(fā)〈湖北省審理勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁案件若干問(wèn)題規范 指引（一）〉的通知》

《湖北省人力資源和社會(huì )保障廳關(guān)于印發(fā)〈湖北省審理勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁案件若干問(wèn)題規范 指引（一）〉的通知》






鄂人社發(fā)〔2024〕7號

各市、州、縣人力資源和社會(huì )保障局：

現將《湖北省審理勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁案件若干問(wèn)題規范指引（一）》印發(fā)給你們，供仲裁辦案時(shí)參考，不能作為裁決依據直接引用。法律法規、司法解釋有新規定的從其規定。

仲裁辦案過(guò)程中遇到新情況、新問(wèn)題，請及時(shí)向省廳報告。




 

湖北省人力資源和社會(huì )保障廳

2024年3月22日






 

湖北省審理勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁案件若干問(wèn)題規范指引（一）

為統一全省勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁辦案標準，提高辦案質(zhì)量和水平，根據《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調解仲裁法》《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》等規定，結合我省實(shí)際，制定本規范指引。

一、下列爭議不屬于勞動(dòng)人事?tīng)幾h，仲裁委員會(huì )不予受理：

（一）勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金，社會(huì )保險費補繳、繳費基數、比例、標準，勞動(dòng)者是否符合退休條件，補辦職工人事檔案發(fā)生的爭議。

（二）全日制在校學(xué)生履行與用工單位、學(xué)校三方簽訂的實(shí)習協(xié)議，或者勤工儉學(xué)、參加生產(chǎn)性實(shí)習，與簽約單位發(fā)生的爭議。

（三）依法選舉產(chǎn)生的村民委員會(huì )（居民委員會(huì )）成員與該組織之間的爭議。

（四）破產(chǎn)清算組與其聘用人員之間的爭議。

（五）事業(yè)單位與和其建立人事關(guān)系的工作人員之間因確認人事關(guān)系、處分、清退違規進(jìn)人、撤銷(xiāo)獎勵、考核、社會(huì )保險等發(fā)生的爭議。

（六）勞動(dòng)者與破產(chǎn)清算組、破產(chǎn)管理人之間的爭議。但糾紛涉及身份性質(zhì)的如當事人請求確認勞動(dòng)關(guān)系的除外。

（七）證券業(yè)、保險業(yè)等行業(yè)的證券經(jīng)紀人、保險代理人（具備行業(yè)資格證、執業(yè)證、委托代理合同）與委托人（證券公司、保險公司）之間的爭議。

二、因確認勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭議屬于勞動(dòng)爭議的受案范圍，仲裁委員會(huì )對其時(shí)效抗辯審查應當適用勞動(dòng)爭議申請仲裁時(shí)效期間為一年的規定。

三、判斷勞動(dòng)者與用人單位是否存在勞動(dòng)關(guān)系，應當以是否用工為標準。勞動(dòng)者僅以雙方訂立了書(shū)面勞動(dòng)合同為由主張其與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，仲裁委員會(huì )不予支持。

四、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規規定，將建筑工程等承包業(yè)務(wù)轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的人員請求確認與承包單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，仲裁委員會(huì )不予支持。

五、用人單位將其業(yè)務(wù)發(fā)包給個(gè)人，且承包合同和實(shí)際履行內容具備平等主體間民事法律關(guān)系要件的，個(gè)人承包者及其招用人員請求確認與發(fā)包方存在勞動(dòng)關(guān)系的，仲裁委員會(huì )不予支持。

六、用人單位與單位職工一方訂立了集體合同，但未與勞動(dòng)者本人訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者主張二倍工資的，仲裁委員會(huì )予以支持。

七、用人單位未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者主張二倍工資，有下列情形之一的，仲裁委員會(huì )不予支持：

（一）勞動(dòng)者為用人單位法定代表人或者主要負責人的。

（二）勞動(dòng)者為具有勞動(dòng)合同訂立權限的高級管理人員或人力資源管理人員。勞動(dòng)者有證據證明其要求訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，用人單位拒絕的除外。

（三）勞動(dòng)合同期滿(mǎn)，勞動(dòng)者有《勞動(dòng)合同法》第四十二條第（一）（三）（四）項規定情形之一而延續勞動(dòng)合同的。

（四）因工負傷勞動(dòng)者，因停工留薪期而延續勞動(dòng)關(guān)系的。

（五）用人單位違法解除勞動(dòng)合同，生效的法律文書(shū)支持勞動(dòng)者恢復勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者要求用人單位支付勞動(dòng)合同違法解除之日至法律文書(shū)規定的履行期限屆滿(mǎn)之日期間未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資的。

（六）勞動(dòng)者非因本人意愿被原用人單位安排到新用人單位工作，與原用人單位未辦理解除勞動(dòng)關(guān)系手續且與新用人單位未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，在勞動(dòng)者與原用人單位簽訂的勞動(dòng)合同期限內，勞動(dòng)者主張在新用人單位工作期間二倍工資的。

八、仲裁委員會(huì )應當以勞動(dòng)者當月應發(fā)工資為基數計算二倍工資，但不包括以下部分：

（一）加班工資。

（二）支付周期超過(guò)一個(gè)月的勞動(dòng)報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結算的業(yè)務(wù)提成等。

（三）未確定支付周期的勞動(dòng)報酬，如一次性獎金，特殊情況下支付的津貼、補貼等。

九、仲裁委員會(huì )應當按照以下標準計算二倍工資：

（一）用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，二倍工資起算點(diǎn)為用工之日滿(mǎn)一個(gè)月的次日，截止點(diǎn)為雙方訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的前一日，最長(cháng)不超過(guò)十一個(gè)月。

（二）用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為雙方已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，二倍工資起算點(diǎn)為用工之日滿(mǎn)一個(gè)月的次日，截止點(diǎn)為用工之日滿(mǎn)一年的前一日，最長(cháng)不超過(guò)十一個(gè)月。

（三）勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者仍在用人單位工作，用人單位未與勞動(dòng)者續訂書(shū)面勞動(dòng)合同的，二倍工資起算點(diǎn)為勞動(dòng)合同期滿(mǎn)的次日，截止點(diǎn)為雙方訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的前一日，最長(cháng)不超過(guò)十一個(gè)月。

（四）二倍工資屬于懲罰性賠償，不屬于勞動(dòng)報酬，適用勞動(dòng)爭議申請仲裁時(shí)效期間為一年的規定。

十、用人單位與勞動(dòng)者連續訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同，第二次固定期限勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者根據《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款第三項規定提出續訂勞動(dòng)合同的，用人單位應當續訂。用人單位在第二次固定期限勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，以勞動(dòng)合同到期為由終止雙方勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者請求支付賠償金或者繼續履行勞動(dòng)合同的，仲裁委員會(huì )予以支持。

十一、勞動(dòng)者違反勞動(dòng)紀律或者操作規程，用人單位依據其規章制度對勞動(dòng)者工作地點(diǎn)、崗位進(jìn)行變更或者調整的，仲裁委員會(huì )應當認定用人單位系合法行使用工自主權。

十二、用人單位變更勞動(dòng)者工作地點(diǎn)、崗位，同時(shí)符合以下情形的，仲裁委員會(huì )應當認定用人單位系合法行使用工自主權。

（一）變更行為系用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要。

（二）變更后勞動(dòng)者的工資水平與原崗位基本相當。

（三）變更行為不具有侮辱性和懲罰性。

（四）對其他勞動(dòng)條件未作不利變更或雖有不利變更但給予了適當補償。

（五）無(wú)其他違反法律法規的情形。

十三、勞動(dòng)關(guān)系存續期間，非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)超過(guò)一個(gè)工資支付周期，若勞動(dòng)者沒(méi)有提供正常勞動(dòng)的，用人單位每月應當按不低于勞動(dòng)合同履行地最低月工資標準的70%向勞動(dòng)者支付生活費。

十四、用人單位存在《勞動(dòng)合同法》第三十八條規定情形的，勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同，主張經(jīng)濟補償的，仲裁委員會(huì )予以支持，但有下列情形之一的除外：

（一）勞動(dòng)者已經(jīng)以個(gè)人原因提出辭職，并停止履行勞動(dòng)合同或者用人單位已同意其辭職申請的。

（二）勞動(dòng)者在未通知用人單位情況下自行離崗，超過(guò)一個(gè)工資支付周期的。

（三）勞動(dòng)者以用人單位未及時(shí)足額支付出差補助費、二倍工資差額、未休年休假工資等為由，提出解除勞動(dòng)合同的。

（四）因勞動(dòng)者不配合辦理社會(huì )保險參保登記、轉移等原因導致用人單位無(wú)法為其辦理或者繳納社會(huì )保險費，勞動(dòng)者以用人單位未為其繳納社會(huì )保險費為由提出解除勞動(dòng)合同的。

（五）勞動(dòng)者以用人單位為其繳納社會(huì )保險費基數不實(shí)為由，提出解除勞動(dòng)合同的。

十五、勞動(dòng)者書(shū)面承諾不需要用人單位為其繳納社會(huì )保險費，后又以未繳納社會(huì )保險費為由主張經(jīng)濟補償的，仲裁委員會(huì )予以支持。

十六、有以下情形之一的，仲裁委員會(huì )可以認定“勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件”：

（一）對影響勞動(dòng)合同履行的自身基本情況有隱瞞或者虛構的。

（二）在試用期存在嚴重工作失誤的。

（三）雙方約定或者用人單位事先規定的試用期考核，勞動(dòng)者未通過(guò)的。

十七、有以下情形之一的，仲裁委員會(huì )可以認定“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化”：

（一）地震、火災、水災等自然災害形成的不可抗力。

（二）因法律、法規、政策變化導致用人單位遷移、資產(chǎn)轉移或者停產(chǎn)、轉產(chǎn)、轉（改）制等重大變化的。

（三）特許經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的用人單位經(jīng)營(yíng)范圍等發(fā)生變化的。

（四）其他不能歸責于用人單位的客觀(guān)原因導致勞動(dòng)合同不能繼續履行的情形。

十八、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同期限低于二年的，勞務(wù)派遣單位以勞動(dòng)合同到期為由終止雙方勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者主張違法解除勞動(dòng)合同賠償金的，仲裁委員會(huì )予以支持。

十九、仲裁委員會(huì )應當按照以下順序確定加班工資計算基數：

（一）當事人集體合同或者勞動(dòng)合同有約定，且約定的計算基數不低于當地最低工資標準的，從其約定；約定的計算基數低于當地最低工資標準的，此約定無(wú)效。

（二）當事人勞動(dòng)合同未約定加班工資計算基數，但用人單位經(jīng)合法程序制定且向勞動(dòng)者公示的規章制度對計算基數有規定，且規定的計算基數不低于當地最低工資標準的，從其規定；規定的計算基數低于當地最低工資標準的，此規定無(wú)效。

（三）當事人勞動(dòng)合同、用人單位規章制度均未對計算基數進(jìn)行約定或者規定，或者約定、規定無(wú)效的，根據勞動(dòng)者前12個(gè)月正常工作時(shí)間的平均工資計算，包括計時(shí)工資、計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。如果前12個(gè)月正常工作時(shí)間的平均工資低于當地最低工資標準的，則以當地最低工資標準為計算基數。

二十、勞動(dòng)者法定節假日加班，其主張用人單位應當在正常工資之外按其小時(shí)或日工資標準的300%支付加班工資的仲裁請求，仲裁委員會(huì )予以支持。

二十一、連續24小時(shí)在崗的保安、傳達室門(mén)衛、倉庫保管員等人員，其加班應綜合考慮。如確因工作所需和單位要求，不能睡眠休息的，其在崗時(shí)間應認定為工作時(shí)間；如用人單位在工作場(chǎng)所中提供了住宿或休息設施的，應合理扣除可以睡眠、休息的時(shí)間，即勞動(dòng)者正常上班以外的時(shí)間不應計算為工作時(shí)間，對超出標準工作時(shí)間上班的，用人單位應支付加班工資。

仲裁委員會(huì )處理該類(lèi)案件時(shí)，可以綜合考慮以下因素：

（一）相關(guān)崗位是否有實(shí)行綜合計算工時(shí)工作制或不定時(shí)工作制的行政許可。

（二）用人單位是否在工作場(chǎng)所內為勞動(dòng)者配備必要的休息設施。

（三）用人單位的規章制度對勞動(dòng)者具體工作內容、工作強度的要求。

（四）用人單位安排值班的人數。

二十二、勞動(dòng)者主張加班費的，應當就加班事實(shí)的存在承擔舉證責任。勞動(dòng)者有證據證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據的，由用人單位自勞動(dòng)者申請仲裁之日起向前推算兩年期間承擔舉證責任。用人單位不提供相關(guān)證據的，應承擔不利后果。

二十三、職工達到法定退休年齡但未享受基本養老保險待遇的，發(fā)生工傷后，用人單位不需要支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

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