工商市字〔2011〕248號《國家工商行政管理總局關(guān)于工商行政管理機關(guān)電子數據證據取證工作的指導意見(jiàn)》

國家工商行政管理總局關(guān)于工商行政管理機關(guān)電子數據證據取證工作的指導意見(jiàn)

工商市字〔2011〕248號

各省、自治區、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理局、市場(chǎng)監督管理局：

為規范工商行政管理機關(guān)電子數據證據取證工作，加強網(wǎng)絡(luò )商品交易及有關(guān)服務(wù)違法行為查處工作，根據《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國電子簽名法》、《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據若干問(wèn)題的規定》以及《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規定》，現就工商行政管理機關(guān)電子數據證據（以下簡(jiǎn)稱(chēng)電子證據）取證工作提出如下指導意見(jiàn)：

一、電子證據取證是指工商行政管理執法人員在查處網(wǎng)絡(luò )商品交易及有關(guān)服務(wù)違法行為時(shí)，運用技術(shù)手段收集、調取違法行為的電子數據證明材料或者與違法行為有關(guān)的其他電子數據材料。

二、本意見(jiàn)所稱(chēng)電子證據是指以電子數據的形式存在于計算機存儲器或外部存儲介質(zhì)中，能夠證明案件真實(shí)情況的電子數據證明材料或與案件有關(guān)的其他電子數據材料。

三、電子證據取證應當嚴格遵守國家法律、法規、規章的有關(guān)規定，除與案件有關(guān)聯(lián)的電子證據外，不得隨意復制、泄露案件當事人儲存在計算機系統中的私人材料和商業(yè)秘密。

四、電子證據取證工作任務(wù)應當至少有2名執法人員參與進(jìn)行，其中至少有1名人員應當熟練掌握計算機操作知識。

五、執法人員應當收集電子證據的原始載體。收集原始載體有困難的，可以采用以下四種方式取證，取證時(shí)應當注明制作方法、制作時(shí)間、制作人和證明對象等。

（一）書(shū)式固定。對于計算機系統中的文字、符號、圖畫(huà)等有證據效力的文件，可以將有關(guān)內容直接進(jìn)行打印，按書(shū)面證據進(jìn)行固定。書(shū)式固定應注明證據來(lái)源并保持其完整性。

（二）拍照攝像。如果電子證據中含有動(dòng)態(tài)文字、圖像、聲音、視頻或者需要專(zhuān)門(mén)軟件才能顯示的內容，可以采用拍照、錄音或攝像方法，將其轉化為視聽(tīng)資料證據。

（三）拷貝復制。執法人員可以將涉嫌違法的計算機文件拷貝到U盤(pán)或刻錄到光盤(pán)等計算機存儲設備，也可以對整個(gè)硬盤(pán)進(jìn)行鏡像備份。在復制之前，應當檢驗確認所準備的計算機存儲設備完好且沒(méi)有數據。在復制之后，應當及時(shí)檢查復制的質(zhì)量，防止因保存方式不當等導致復制不成功或被病毒感染，同時(shí)要現場(chǎng)封存好復制件。

案件當事人拒絕對打印的相關(guān)書(shū)證和轉化的視聽(tīng)證據進(jìn)行核對確認，執法人員應當注明原因，必要時(shí)可邀請與案件無(wú)關(guān)的第三方人員進(jìn)行見(jiàn)證。

（四）委托分析。對于較為復雜的電子證據或者遇到數據被刪除、篡改等執法人員難以解決的情況，可以委托具有資質(zhì)的第三方電子證據鑒定機構或司法部門(mén)進(jìn)行檢驗分析。

委托專(zhuān)業(yè)機構或司法部門(mén)分析時(shí)，執法人員應填寫(xiě)委托書(shū)，同時(shí)提交封存的計算機存儲設備或相關(guān)設備清單。專(zhuān)業(yè)機構按規定程序和要求分析設備中包含的電子數據，提取與案件相關(guān)的電子證據，并制作鑒定結論。

六、在計算機終端設備中進(jìn)行電子證據取證時(shí)，應當了解掌握提供證據單位的計算機的密碼設置、應用軟件安裝、資料存放位置等情況。

七、在網(wǎng)絡(luò )交易平臺中進(jìn)行電子證據取證時(shí)，按照《網(wǎng)絡(luò )商品交易有及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》【已廢止：最新為《網(wǎng)絡(luò )交易管理辦法》國家工商行政管理總局令第60號】、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》有關(guān)規定，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)經(jīng)營(yíng)者應提供有關(guān)數據，并在輸出的電子證據書(shū)件上加蓋公章予以確認。

八、工商行政管理機關(guān)查處違法案件涉及電子證據時(shí)，執法人員在案件現場(chǎng)應制作現場(chǎng)檢查記錄，現場(chǎng)檢查記錄應客觀(guān)、詳細、真實(shí)地記錄計算機系統中顯示與違法事實(shí)相關(guān)的內容和儲存位置。

在案件調查階段制作詢(xún)問(wèn)筆錄中，對于現場(chǎng)檢查記錄、打印書(shū)證、拷貝復制文件時(shí)已經(jīng)取得的電子證據內容，應專(zhuān)門(mén)詢(xún)問(wèn)案件當事人，并詳細記載回答內容，使詢(xún)問(wèn)筆錄與其他證據相互印證。

九、根據法律、法規的規定，執法人員對于專(zhuān)門(mén)用于違法經(jīng)營(yíng)的計算機系統中發(fā)現涉及違法經(jīng)營(yíng)的證據材料，經(jīng)報請批準，可以直接對計算機及相關(guān)設備進(jìn)行查封或扣押，防止案件當事人損毀、破壞數據。

十、對現場(chǎng)計算機設備實(shí)施行政強制措施進(jìn)行查封時(shí)，其查封方法應當保證在不解除查封狀態(tài)的情況下，無(wú)法使用被查封的設備。查封前后應當拍攝被查封計算機設備的照片，清晰反映封口或張貼封條處的狀況。

請各地按照此文件精神，進(jìn)一步規范電子證據取證工作。在實(shí)際工作中遇到的新情況新問(wèn)題，請及時(shí)通報總局市場(chǎng)規范管理司。
 

國家工商行政管理總局

二〇一一年十二月十二日

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