浙高法民二〔2013〕16號《浙江省高級人民法院關(guān)于審理公司強制清算案件若干問(wèn)題的紀要》

浙江省高級人民法院民二庭關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理公司強制清算案件若干問(wèn)題的紀要》的通知

浙高法民二〔2013〕16號

本省各級人民法院商事審判業(yè)務(wù)庭（含金融審判業(yè)務(wù)庭）：

現將《關(guān)于審理公司強制清算案件若干問(wèn)題的紀要》印發(fā)給你們，供審判實(shí)踐參考。實(shí)踐中如遇有問(wèn)題，請及時(shí)報告我庭。




 

浙江省高級人民法院民二庭

2013年12月31日



 

浙江省高級人民法院關(guān)于審理公司強制清算案件若干問(wèn)題的紀要

為規范我省法院公司強制清算案件的審理，妥善保護債權人、股東和職工的合法權益，根據《中華人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司法）、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)企業(yè)破產(chǎn)法）及相關(guān)司法解釋、司法政策，結合審判實(shí)踐，就我省法院公司強制清算案件審理的相關(guān)問(wèn)題紀要如下：

第一條（受理審查）公司強制清算案件申請由債權人、股東根據《公司法》第一百八十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問(wèn)題的規定（二）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司法解釋二）第七條和《最高人民法院關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會(huì )紀要》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)清算紀要）第三條等規定提交強制清算申請，由立案庭立案、編立“（××××）×法清（預）字第×號”案號后，商事審判庭及時(shí)接收立案庭移交的材料，依法作出是否受理強制清算申請的裁定。

商事審判庭應依法保障債權人、股東申請公司強制清算的權利，不得以法律、司法解釋和清算紀要之外的理由不予受理強制清算申請，并應依法保障申請人不服不予強制清算申請裁定的上訴權，不得以被申請人的主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，或者被申請人下落不明導致無(wú)法清算等原因，裁定不予受理強制清算申請。

第二條（針對已經(jīng)注銷(xiāo)公司的強制清算申請審查）有限責任公司注銷(xiāo)前，履行清算義務(wù)是公司股東負有的法律責任，公司股東未經(jīng)依法清算而申請注銷(xiāo)公司登記，違反了公司法的規定。人民法院不宜受理針對此類(lèi)形式上已經(jīng)辦理注銷(xiāo)登記的公司的強制清算申請。公司股東等清算義務(wù)人的行為存在公司法解釋二第十九條等規定的情形的，債權人可以依法提起民事訴訟。

第三條（強制清算案件申請費的收?。娭魄逅惆讣纳暾堎M收取適用清算紀要第20條、第21條的規定。在審查強制清算申請時(shí)，人民法院不應預收申請費。

第四條（對債務(wù)數額有異議的權利救濟）根據公司法解釋二第十二條和清算紀要第31條規定，此類(lèi)爭議應由受理強制清算案件的人民法院審理。審理中，應依法促成債權人和清算組協(xié)商確認債權數額。

第五條（受理審查階段與破產(chǎn)程序的銜接）商事審判庭在審查強制清算申請階段，發(fā)現被申請人具備企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋規定的破產(chǎn)原因的，應向申請人、被申請人釋明，經(jīng)債權人、債務(wù)人申請，依法受理企業(yè)破產(chǎn)（包括破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解和破產(chǎn)清算）申請。

第六條（清算組成員的指定）商事審判庭在審查強制清算申請階段，認為強制清算申請符合相關(guān)規定的，可以與申請人及相關(guān)利害關(guān)系人協(xié)商，在裁定受理強制清算申請的同時(shí)，指定有關(guān)人員組成清算組。確因客觀(guān)原因，在裁定受理強制清算申請同時(shí)不能指定正式的清算組成員的，可以指定能夠并且愿意參與清算的公司股東、董事、監事、高級管理人員和債權人組成臨時(shí)清算組，并在受理強制清算申請一個(gè)月內指定正式的清算組成員。

前述臨時(shí)清算組及其成員，經(jīng)報請人民法院備案，可以專(zhuān)項或概括授權委托律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所等社會(huì )中介機構的專(zhuān)業(yè)人員和其他適格人員或機構承擔相關(guān)工作。

依照公司法解釋二和清算紀要規定指定列入人民法院破產(chǎn)管理人名冊的社會(huì )中介機構和個(gè)人為清算組成員的，應符合《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規定》、《浙江省高級人民法院關(guān)于規范企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作若干問(wèn)題的意見(jiàn)》和司法解釋、本院的其他規范性意見(jiàn)的要求。

第七條（強制清算程序中涉及財產(chǎn)保全、執行措施和衍生訴訟管轄的相關(guān)事項）受理強制清算案件后，不產(chǎn)生解除對被申請人財產(chǎn)保全和中止對被申請人財產(chǎn)執行的效力。為了依法順利推進(jìn)強制清算程序，受理強制清算案件的人民法院可以與采取財產(chǎn)保全措施和執行措施的人民法院和相關(guān)機構協(xié)商解決相關(guān)問(wèn)題。

被申請人財產(chǎn)存在被隱匿、轉移、毀損等可能影響依法強制清算情形的，人民法院可依清算組或者申請人的申請，對被申請人財產(chǎn)采取相應的保全措施。

受理強制清算申請后，就被申請人的權利義務(wù)產(chǎn)生爭議的，應根據清算紀要第31條的規定，向受理強制清算申請的人民法院提起訴訟。

第八條（受理強制清算申請后，強制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之一）清算組成員指定后，人民法院應指導清算組重視對被申請人是否具備破產(chǎn)原因的審查。根據清算紀要第32條、第33條、34條和第35條的規定做好強制清算程序和破產(chǎn)程序（含破產(chǎn)重整、和解和清算程序）的銜接。

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單前發(fā)現被申請人已經(jīng)具備企業(yè)破產(chǎn)法規定的破產(chǎn)原因的，應及時(shí)向人民法院報告。經(jīng)人民法院審查屬實(shí)的，清算組應當依法對被申請人提起企業(yè)破產(chǎn)申請，被申請人的債權人和被申請人也可依法提出針對被申請人的企業(yè)破產(chǎn)申請。受理強制清算案件的人民法院商事審判庭應當依法裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請并裁定終結強制清算程序。

清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后發(fā)現債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的，清算組應當依法對被申請人提起企業(yè)破產(chǎn)申請，被申請人的債權人和被申請人也可依法提出針對被申請人的企業(yè)破產(chǎn)申請。受理強制清算案件的人民法院商事審判庭應當依法裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請并裁定終結強制清算程序。

人民法院指定的清算組在清理被申請人財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現被申請人財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應適用公司法解釋二第十七條的相關(guān)規定，引導債權人和清算組協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債權人對債務(wù)清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當對被申請人提出破產(chǎn)申請，債權人、被申請人也可以依法提起破產(chǎn)申請。

前款所稱(chēng)破產(chǎn)原因，根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定（一）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)企業(yè)破產(chǎn)法解釋一）的相關(guān)規定確定，包括適用破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序的原因，不僅限于公司法第一百八十八條規定的“公司資產(chǎn)不足清償債務(wù)”的情形。

第九條（強制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之二）人民法院在本紀要第六條明確的情形裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請的，可以按照《浙江省高級人民法院關(guān)于規范企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作若干問(wèn)題的紀要》第十一條的要求，逕行指定清算組為企業(yè)破產(chǎn)案件的臨時(shí)管理人。

清算組成員及時(shí)發(fā)現和報告被申請人具備破產(chǎn)原因，是判斷清算組成員依法履職和領(lǐng)取適當報酬的重要依據。清算組成員未及時(shí)發(fā)現和報告被申請人具備破產(chǎn)原因的，應依法承擔相應法律責任，并不得承擔后續企業(yè)破產(chǎn)案件中管理人的相關(guān)工作。

第十條（強制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之三）審理強制清算案件中發(fā)現被申請人與其他企業(yè)法人存在關(guān)聯(lián)公司人格混同情形，單獨審理強制清算案件可能?chē)乐負p害債權人利益，利害關(guān)系人已經(jīng)將被申請人列為共同訴訟當事人的，應當裁定終結強制清算程序。

被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，經(jīng)審查，強制清算案件不宜單獨審理的，應當裁定終結強制清算程序。

第十一條（強制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之四）審理強制清算案件，要強化簡(jiǎn)易審理理念，盡可能在公司法解釋二第十六條第一款規定的六個(gè)月內審結。因特殊原因無(wú)法在六個(gè)月內完成清算的，清算組應當根據公司法解釋二第十六條第二款規定向人民法院申請延長(cháng)，延長(cháng)期限一般不超過(guò)三個(gè)月。受理強制清算案件的人民法院準予延長(cháng)的，應向上級人民法院備案。上級法院對所轄人民法院超過(guò)六個(gè)月的強制清算案件要重點(diǎn)加強指導。

不能在人民法院同意延長(cháng)的期限內完成強制清算的，債權人可以對被申請人提起破產(chǎn)申請，除被申請人根據企業(yè)破產(chǎn)法第六條規定在法定異議期限內舉證證明其未出現破產(chǎn)原因外，應當裁定受理債權人的破產(chǎn)申請。

第十二條（強制清算程序準用企業(yè)破產(chǎn)程序的規定）審理強制清算案件，可以根據清算紀要第9條的規定，參照適用企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)清算程序的規定。其中，財產(chǎn)的變價(jià)、分配可以參考《浙江省高級人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)變價(jià)、分配若干問(wèn)題的紀要》的相關(guān)操作要求。但是，專(zhuān)屬于破產(chǎn)程序的規范不宜參照適用。

第十三條（審理強制清算案件約束股東高管等利害關(guān)系人的非誠信行為）審理強制清算案件，要強化誠信訴訟理念，依法約束被申請人股東、高級管理人員和其他利害關(guān)系人的非誠信行為，推進(jìn)社會(huì )誠信體系的建設，案件審理過(guò)程中，要強化對債權人、清算義務(wù)人和清算組成員相關(guān)法律責任的釋明工作。根據公司法及公司法解釋二第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條和清算紀要第39條等規定，依法審理追究被申請人股東、高級管理人員、實(shí)際控制人、清算組及其成員不誠信行為民事責任的相關(guān)案件。

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