外國投資法意見(jiàn)稿公布 或對接中美BIT談判

外資領(lǐng)域三法合一2015年1月19日邁出里程碑式的一步。一名律師在其朋友圈的狀態(tài)很好地表述了業(yè)內對該法進(jìn)展的期待和欣喜：“做了這么多年的異族通（離）婚，三資企業(yè)法終于可以進(jìn)博物館了。”

    商務(wù)部昨日公布《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見(jiàn)稿）》（下稱(chēng)“意見(jiàn)稿”），向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。這意味著(zhù)持續3~5年的內部意見(jiàn)征求之后，期待已久的外資領(lǐng)域的三法，正式向合并及改革邁出了一大步。

    進(jìn)展比預計快

    外資三法指的是我國的三部外商投資企業(yè)法：《外資企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》以及《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。商務(wù)部新聞發(fā)言人孫繼文昨日解釋修改原因時(shí)說(shuō)，一是外資三法確立的逐案審批制管理模式已不能適應構建開(kāi)放型經(jīng)濟新體制的需要，不利于激發(fā)市場(chǎng)活力和轉變政府職能；二是外資三法中關(guān)于企業(yè)組織形式、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等規定和《公司法》等有關(guān)法律存在重復甚至沖突；三是外資并購、國家安全審查等重要制度需要納入外國投資的基礎性法律并進(jìn)一步完善。

    曹暉是美國世強律師事務(wù)所公司業(yè)務(wù)高級顧問(wèn)律師?？吹揭庖?jiàn)稿后，她對《第一財經(jīng)日報》記者評論說(shuō)，三法合一非常重要，是里程碑式的變化。她個(gè)人認為最核心的幾點(diǎn)包括，三法合一形成統一的外商投資體制，引入準入前國民待遇加負面清單的管理模式，以及建立完整規范的外資管理，如國家安全審查。

    業(yè)內對三法合一的進(jìn)展并不樂(lè )觀(guān)。一位接近決策層的人士曾對《第一財經(jīng)日報》記者表示，要真正解決外資領(lǐng)域的問(wèn)題，還是得加速法律修訂。過(guò)去幾年，商務(wù)部一直在力推修訂，但是從目前進(jìn)度來(lái)看，即便到今年3月全國兩會(huì )期間，人大也未必能通過(guò)修訂。

    本報記者多方了解到，商務(wù)部對上述三法修訂征求意見(jiàn)已經(jīng)持續了3~5年。即便修改意見(jiàn)提交至國務(wù)院法制辦，還需要各個(gè)部委的協(xié)調。彼時(shí)，上海自貿區對外資領(lǐng)域的負面清單管理還在探索過(guò)程中，貿然修改外資領(lǐng)域的法律，也有可能在未來(lái)造成沖突。

    隨著(zhù)中美雙邊投資協(xié)定談判（BIT）加快，上海自貿區的相關(guān)經(jīng)驗在全國推廣，意見(jiàn)稿也浮出水面。

    對外經(jīng)貿大學(xué)中國WTO學(xué)院副院長(cháng)屠新泉則對本報記者表示，《外國投資法》的修改是牽一發(fā)而動(dòng)全身的大事。此次速度加快，很可能與BIT的進(jìn)展相關(guān)，目前意見(jiàn)稿中的定義及文本表述，應該與BIT已經(jīng)原則性達成的文本內容一致。

    但他推測，由于意見(jiàn)稿涉及內部協(xié)調和利益過(guò)大，雖然意見(jiàn)稿出臺，但多部委會(huì )簽的過(guò)程有待協(xié)調。此前一些相關(guān)法律的征求意見(jiàn)稿從修改到實(shí)施就曾被拖延長(cháng)達五年之久。“最終速度，取決于BIT的進(jìn)展，也取決于最高領(lǐng)導層對改革的決心和力度。”

    VIE模式被認定為外資管理

    意見(jiàn)稿加入了很多此前法律并未涉及到的領(lǐng)域，外國投資企業(yè)通過(guò)簽署一系列協(xié)議獲得內資企業(yè)控制權（VIE）的問(wèn)題，受到廣泛關(guān)注。

    意見(jiàn)稿將協(xié)議控制明確規定為外國投資的一種形式，該法生效后，以協(xié)議控制方式進(jìn)行投資的，將適用該法。

    屠新泉還注意到，此次添加了以前未涉及的建立外國投資投訴協(xié)調處理機制，負責外國投資者、投資企業(yè)與行政機關(guān)之間投資爭議的協(xié)調和處理。

    意見(jiàn)稿中，還澄清了此前對一些技術(shù)問(wèn)題的猜測。比如如何定義投資，是指有法人代表的實(shí)體性直接投資，還是包括債券、股票等金融類(lèi)間接投資。后者將隱含相當大的風(fēng)險。意見(jiàn)稿明確，投資指外國投資者直接或者間接從事與獲得企業(yè)控制權相關(guān)的投資，相對于美國相應法律中的概念要窄一些。

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