您當前的位置：外管局2015年19號文新規：讓外商投資企業(yè)（FIE）使用外匯資本金的自由度更高
2015年3月30日，國家外匯管理局（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“外管局”）發(fā)布《關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結匯管理方式的通知》（匯發(fā)〔2015〕19號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“19號文”），就外商投資企業(yè)（FIE）資本金結匯方式及結匯資金使用推出新規。
19號文將于2015年6月1日生效，包括（1）外匯資本金“意愿結匯”、（2）外匯資本金及結匯使用實(shí)行“負面清單”管理及（3）允許外商投資企業(yè)外匯資本金結匯所得人民幣用于境內股權投資等在內的重要改革舉措將在全國范圍實(shí)施，預期將為外商投資企業(yè)資本金的運用帶來(lái)更多便利和自由度。
一、加速試點(diǎn)政策的推廣
實(shí)際上，根據外管局《國家外匯管理局關(guān)于在部分地區開(kāi)展外商投資企業(yè)外匯資本金結匯管理方式改革試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕36號文）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“36號文”），從2014年8月4日起，外管局就已經(jīng)在全國范圍內選取了16個(gè)試點(diǎn)地區，如天津濱海新區、蘇州工業(yè)園區、深圳前海深港現代服務(wù)業(yè)合作區等，開(kāi)展了外匯資本金結匯管理改革的試點(diǎn)工作。其中，36號文中有關(guān)外匯資本金“意愿結匯”的新規，實(shí)際來(lái)源于2014年2月開(kāi)始在上海自由貿易試驗區實(shí)行的試點(diǎn)政策〔1〕。
此次19號文基本全部保留了36號文內容，實(shí)際是將36號文項下的規定的適用范圍由試點(diǎn)地區推廣至全國。根據19號文的規定，其實(shí)施的同時(shí)36號文將廢止。36號文從實(shí)施到被廢止，其時(shí)間僅10個(gè)月，由此可見(jiàn)在外管局在外匯資本項目管理改革中的步伐正在逐步加快。
二、重要的便利舉措
（1）對外匯資本金實(shí)行意愿結匯
在外匯資本金結匯管理上，中國之前采取的是單一 的“支付結匯制”，即只有在真實(shí)的支付需求發(fā)生后，外商投資企業(yè)才能憑相關(guān)證明文件向銀行申請外匯資本金結匯，銀行在審核資金支付用途的真實(shí)性與合規性 后，才為企業(yè)辦理支付額度內的結匯。在該制度下，企業(yè)允許結匯的時(shí)間和額度均存在嚴格的限制。
這種結匯制度最大的弊端在于外國投資者無(wú)法避免或減少因匯率變動(dòng)而造成資本金的匯兌損失，而這種弊端在2013年《公司法》刪除公司注冊資本必須在2年內〔2〕全部繳清的規定之前，顯得尤為突出。因為外國投資者的外匯出資一旦全額匯入外商投資企業(yè)的資本金賬戶(hù)，在暫時(shí)沒(méi)有相關(guān)具體用途的情況下，即便相關(guān)外匯對人民幣的匯率產(chǎn)生較大貶值，外國投資者也無(wú)法將已出資的外匯先行結匯成人民幣，以減少外匯匯率連續貶值所造成的匯兌損失。
19號文的一項重大改革措施是引入“意愿結匯制”，實(shí)施外匯資本金結匯與結匯人民幣支付分離，放松結匯端，審核支付端。具體而言，企業(yè)可以根據實(shí)際經(jīng)營(yíng)需要先將資本金賬戶(hù)中的外匯資本金按照外管局規定的比例（目前為100%）〔3〕，由企業(yè)自行選擇時(shí)機辦理結匯，結匯所得人民幣全部納入結匯待支付賬戶(hù)管理，待企業(yè)需要實(shí)際使用結匯資金進(jìn)行支付時(shí)，再由銀行對結匯資金支付用途進(jìn)行審核〔4〕。
實(shí)行意愿結匯管理，使得外商投資企業(yè)可以根據自身對匯率變動(dòng)的預期，自行掌握結匯的時(shí)機，大大增強了企業(yè)控制匯兌風(fēng)險的能力。但值得注意的是，辦理結匯后進(jìn)入結匯待支付賬戶(hù)的人民幣資金不得再重新購匯劃回資本金賬戶(hù)。
（2）外匯資本金及結匯資金使用適用“負面清單”管理
中國的外匯管理通常是“正面清單”管理模式，即有明文規定的，企業(yè)才能申請辦理相關(guān)外匯業(yè)務(wù)，對沒(méi)有明文規定的，除非獲得外管局特殊批準，企業(yè)一般無(wú)法辦理。
如今，19號文對外商投資企業(yè)的外匯資本金及其結匯所得人民幣的使用采取“負面清單”管理方式，即明確規定外匯資本金及結匯所得人民幣不得用于以下用途：
1）不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍之外或者法律法規禁止的支出；
2）除法律法規另有規定外，不得直接或間接用于證券投資；
3）不得直接或間接用于發(fā)放委托貸款（經(jīng)營(yíng)范圍許可的除外）、償還企業(yè)間借貸以及償還已經(jīng)轉予第三方的銀行人民幣貸款；
4）除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，不得用于支付購買(mǎi)非自用房地產(chǎn)。
對于上述“負面清單”所列用途之外對外匯資本金和結匯所得人民幣資金的使用，只要外商投資企業(yè)能夠向銀行提供與交易支付相關(guān)的真實(shí)性證明材料，銀行在通過(guò)真實(shí)性和合規性審查后即可直接為企業(yè)辦理相關(guān)支付業(yè)務(wù)。
甚至在企業(yè)確有特殊原因暫時(shí)無(wú)法提供真實(shí)性證明材料的，銀行也可在履行盡職審查義務(wù)、確定交易具備真實(shí)交易背景的前提下為企業(yè)辦理相關(guān)支付，但需在辦理業(yè)務(wù)當日通過(guò)外管局業(yè)務(wù)系統進(jìn)行特殊事項備案，并在支付完畢后20個(gè)工作日內向企業(yè)收齊補交的真實(shí)性證明材料，并將補交材料情況在外管局業(yè)務(wù)系統中進(jìn)行備案。
面對企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中交易種類(lèi)和支付用途日益多元化的趨勢，“負面清單”管理模式應可以大大提高外商投資企業(yè)的交易支付效率，同時(shí)降低管理支付所需的行政成本。
（3）允許使用結匯人民幣資金開(kāi)展境內股權投資
根據《公司法》和原對外貿易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理局于2000年發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)境內投資的暫行規定》，外商投資企業(yè)進(jìn)行境內股權投資（包括新設子公司或并購其他境內公司股權）并不存在法律障礙，但2008年外管局發(fā)布的《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問(wèn)題的通知》（匯綜發(fā)〔2008〕142號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“142號文”）卻使外商投資企業(yè)使用外匯資本金結匯所得人民幣進(jìn)行境內股權投資不再具有可行性，因為142號文明確規定，外商投資企業(yè)資本金結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。
之后，外管局于2013年發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)<外國投資者境內直接投資外匯管理規定>及配套文件的通知》（匯發(fā)〔2013〕21號）重申了上述142號文下的限制，并規定以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)（包括外商投資性公司、外商投資創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)、外商投資股權投資企業(yè)）進(jìn)行境內股權投資時(shí)，僅限于以外匯原幣劃轉，不得將外匯資本金結匯支付。
我們理解，142號 文上述規定出臺的背景應是在當時(shí)的國際收支狀況和對人民幣升值的預期下，國家希望運用這樣的措施來(lái)防止境外熱錢(qián)通過(guò)外商投資企業(yè)境內股權投資的形式涌入中 國。然而，這樣的限制性規定卻使得許多正常經(jīng)營(yíng)的外商投資企業(yè)無(wú)法通過(guò)設立子公司或并購境內公司股權的方式來(lái)擴大生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，以滿(mǎn)足市場(chǎng)的需要，給許多外 國投資造成不便。
此次，19號文在保留之前允許外商投資企業(yè)使用外匯資本金原幣劃轉進(jìn)行境內股權投資政策的同時(shí)，改變之前142號文中的禁止性規定，允許外商投資企業(yè)以資本金結匯所得人民幣資金進(jìn)行境內股權投資，并作出了如下規定：
1）以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)
在投資項目真實(shí)、合規的情況下，可以按照實(shí)際投資規模將外匯資本金直接結匯或將結匯待支付賬戶(hù)中的人民幣資金直接劃入被投資企業(yè)賬戶(hù)中。
2）一般性外商投資企業(yè)
應由被投資企業(yè)先到注冊地外管局（銀行）辦理境內再投資登記并開(kāi)立相應結匯待支付賬戶(hù)，再由開(kāi)展投資企業(yè)將結匯所得人民幣劃轉到被投資企業(yè)開(kāi)立的結匯待支付賬戶(hù)。
由于19號文明確規定142號文在其實(shí)施的同時(shí)廢止，因此，我們理解19號文的實(shí)施意味著(zhù)所有外商投資企業(yè)（包括投資性和一般性外商投資企業(yè)）均可以使用外匯資本金結匯所得人民幣資金進(jìn)行境內股權投資，不再受到之前142號文相關(guān)規定的限制。不過(guò)值得注意的是，根據我們目前與外管局部分地方分局的初步溝通，他們對19號文實(shí)施后是否立即放開(kāi)一般性外商投資企業(yè)資本金結匯所得人民幣用于境內股權投資仍持有不同的理解。因此，19號文在正式實(shí)施后給一般性外商投資企業(yè)境內股權投資松綁的實(shí)際效果仍有待觀(guān)察。
三、與跨境人民幣資本金使用管理銜接問(wèn)題
值得注意的是，自從商務(wù)部2011年10月12日出臺《商務(wù)部關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問(wèn)題的通知》（商資函〔2011〕第889號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“商務(wù)部889號文”），外國投資者在對外商投資企業(yè)進(jìn)行資本金出資時(shí)，不但可以使用外匯資金，而且可以使用境外人民幣資金〔5〕。
若外國投資者使用境外人民幣進(jìn)行資本金出資，由于資本金賬戶(hù)中的境外人民幣在境內使用時(shí)不存在結匯問(wèn)題，因此外商投資企業(yè)以境外人民幣形式存在的資本金能否用于境內股權投資的問(wèn)題在商務(wù)部889號文出臺后，成為了一個(gè)有爭論的問(wèn)題。
但是這個(gè)爭論很快就被平息了，因為主管跨境人民幣使用的人民銀行在2012年6月29日發(fā)布了《關(guān)于明確外商直接投資人民幣結算業(yè)務(wù)操作細則的通知》（銀發(fā)〔2012〕165號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“人行165號文”），其中第十六條明確規定，對于非投資類(lèi)的外商投資企業(yè)，其人民幣資本金專(zhuān)用存款賬戶(hù)中的人民幣資金，不得用于境內再投資。
由于人行165號文的上述規定，導致對于一般性外商投資企業(yè)而言，無(wú)論外國投資者是以外匯出資，還是以境外人民幣出資，其資本金都不得用于境內股權投資（外匯資本金原幣劃轉的情況除外）。
若在19號文實(shí)施后，外管局在實(shí)踐操作中真正放開(kāi)了一般性外商投資企業(yè)外匯資本金結匯所得人民幣用于境內股權投資的限制，為了統一利用外資的政策，我們理解，人民銀行也應考慮出臺相應政策，取消人行165號文對一般性外商投資企業(yè)使用境外人民幣資本金進(jìn)行境內股權投資的限制。對此，我們拭目以待。
--------------------------
〔1〕 外管局上海分局經(jīng)外管局批準出臺的《支持中國（上海）自由貿易試驗區建設外匯管理實(shí)施細則》（上海匯發(fā)〔2014〕26號）。
〔2〕 外商投資性公司為5年。
〔3〕 19號文規定外商投資企業(yè)外匯資本金意愿結匯比例暫定為100%，外管局可以根據國際收支形勢適時(shí)對該比例進(jìn)行調整。
〔4〕 19號文規定，無(wú)論是通過(guò)支付結匯制還是意愿結匯制結匯，銀行對結匯人民幣支付用途的審核均是基于企業(yè)上一筆資金支付用途真實(shí)性與合規性的審核。
〔5〕 根據商務(wù)部889號文，境外人民幣是指：（1）外國投資者通過(guò)跨境貿易人民幣結算取得的人民幣，以及從中國境內依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉股、減資、清算、先行回收投資所得人民幣；和（2）外國投資者在境外通過(guò)合法渠道取得的人民幣，包括但不限于通過(guò)境外發(fā)行人民幣債券、發(fā)行人民幣股票等方式取得的人民幣。
掃描二維碼 關(guān)注我們
打印
關(guān)閉