最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015）》專(zhuān)題系列之三：關(guān)于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015）》專(zhuān)題系列之三：關(guān)于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

作者：朱健飛

2015年3月13日，國家發(fā)改委在其官方網(wǎng)站上公布了由國家發(fā)改委和商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015年修訂》（“以下稱(chēng)《2015版指導目錄》”）?！?015版指導目錄》將自2015年4月10日起取代《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2011年修訂）》（以下稱(chēng)“《2011版指導目錄》”）。

就《2015版指導目錄》，本文擬介紹該指導目錄在外商投資教育產(chǎn)業(yè)方面的主要發(fā)展和變化。

一、外商投資教育產(chǎn)業(yè)進(jìn)一步受限

在教育產(chǎn)業(yè)，《2015年版指導目錄》對《2011版指導目錄》進(jìn)行了三個(gè)值得注意的修改：

1. 將“高等教育機構”由原來(lái)的鼓勵類(lèi)劃到了限制類(lèi)，并且要求限于合作、中方主導；

2. 將“學(xué)前教育機構”列入限制類(lèi)，并且要求限于合作、中方主導；

3. 對已列入限制類(lèi)的“普通高中教育機構”增加要求限于中方主導。

二、對相關(guān)政策的影響有待觀(guān)察

在上述變化中，將學(xué)前教育機構列入限制類(lèi)，甚至是將高等教育機構從鼓勵類(lèi)轉劃為限制類(lèi)，都是對各級教育主管部門(mén)在過(guò)去一段時(shí)期內的審批實(shí)踐的確認。以高等教育機構為例，一般的外國教育機構事實(shí)上已經(jīng)很難獲得設立中外合作辦學(xué)項目或中外合作辦學(xué)機構的批準。根據教育部于2013年12月10日下發(fā)的《教育部關(guān)于進(jìn)一步加強高等學(xué)校中外合作辦學(xué)質(zhì)量保障工作的意見(jiàn)》（教外辦學(xué)〔2013〕91號），舉辦中外合作辦學(xué)機構應當引進(jìn)“強校、名校”；“對辦學(xué)水平一般的外國教育機構、同一外國教育機構在境內舉辦多個(gè)合作辦學(xué)以及擬舉辦專(zhuān)業(yè)在境內較為集中的，嚴格限制”；并且要求“嚴控已有相當規模的商科、管理學(xué)科、國家控制布點(diǎn)學(xué)科的合作辦學(xué)”。

在政策層面上，《2015版指導目錄》對外資進(jìn)入教育產(chǎn)業(yè)的進(jìn)一步限制似乎與近期一系列開(kāi)放動(dòng)向不符。2013年9月5日，國務(wù)院法制辦公室公布了《教育法律一攬子修訂草案（征求意見(jiàn)稿）》，其中提到的一項修訂就是在《中華人民共和國教育法》第六十七條中增加規定：國家鼓勵開(kāi)展教育對外交流與合作，支持學(xué)校和其他教育機構引進(jìn)優(yōu)質(zhì)教育資源，依法開(kāi)展中外合作辦學(xué)，開(kāi)展國際教育服務(wù)，推進(jìn)教育國際化，培養國際化人才。而國務(wù)院在2014年4月30日下發(fā)的《國務(wù)院批轉發(fā)展改革委關(guān)于2014年深化經(jīng)濟體制改革重點(diǎn)任務(wù)意見(jiàn)的通知》中也明確提出要放寬教育市場(chǎng)的準入。

教育產(chǎn)業(yè)因其與意識形態(tài)領(lǐng)域的交叉，在外資準入方面一直屬于敏感地帶。就目前情況來(lái)看，外資進(jìn)入教育產(chǎn)業(yè)將面臨大方向上的開(kāi)放和對辦學(xué)數量和控制權的限制并存的局面。

三、 “中方主導”的要求可能影響中外合作辦學(xué)機構的常見(jiàn)決策模式

《2015版指導目錄》比較罕見(jiàn)的使用了“中方主導”的術(shù)語(yǔ)，以此作為對教育產(chǎn)業(yè)的限制。中方主導并非通用的法律術(shù)語(yǔ)，在關(guān)于中外合作辦學(xué)的現行法律法規中也不存在同樣的表述。根據我國政府加入世貿組織的承諾，外方合作方在中外合作辦學(xué)機構中甚至可占有多數擁有權。在外方占多數擁有權的合作辦學(xué)機構中，要求中方主導，尺度把握可能不易。按照《2015版指導目錄》的注釋?zhuān)蟹街鲗侵感ｉL(cháng)或者主要行政負責人應當具有中國國籍，中外合作辦學(xué)機構的理事會(huì )、董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員會(huì )的中方組成人員不得少于1/2。如對中方主導的要求僅嚴格限定于注釋中列舉的兩項標準，則此一要求并未超出現行中外合作辦學(xué)相關(guān)法規的規定（參見(jiàn)《中華人民共和國中外合作辦學(xué)條例》第二十一條和第二十五條）。

拋開(kāi)法律術(shù)語(yǔ)層面上可能造成的疑惑不論，中方主導的要求可能對中外合作辦學(xué)中一些常見(jiàn)的決策模式造成影響。例如，當前部分中外合作辦學(xué)機構在內部設置了專(zhuān)業(yè)委員會(huì )，作為理事會(huì )、董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員此類(lèi)法定決策機構的咨詢(xún)機構；這些專(zhuān)業(yè)委員會(huì )可能是由外方控制。

中外合作雙方會(huì )進(jìn)一步在合作協(xié)議中約定，理事會(huì )、董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員會(huì )的相關(guān)決策必須以專(zhuān)業(yè)委員會(huì )的意見(jiàn)作為依據，而不得超越專(zhuān)業(yè)委員會(huì )意見(jiàn)涵蓋的范圍。此類(lèi)安排下，盡管外方不控制校長(cháng)或行政負責人，也不在理事會(huì )、董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員中占據多數席位，但仍然可以間接通過(guò)專(zhuān)業(yè)委員會(huì )對合作辦學(xué)機構的決策施以不低于中方的影響力。由于現行法規允許中外合作辦學(xué)者在平等協(xié)商的基礎上達成合意，并且通過(guò)協(xié)議明確雙方的權利和義務(wù)，實(shí)踐中不少此類(lèi)安排獲得了批準。如果主管部門(mén)今后對《2015版指導目錄》關(guān)于中方主導的要求予以強調，則可能會(huì )認為此類(lèi)安排實(shí)質(zhì)上規避了中方主導的要求，因而拒絕批準包含此類(lèi)決策模式的合作辦學(xué)機構的設立申請。我們建議投資者密切關(guān)注主管部門(mén)對中方主導這一新要求的執行力度以及未來(lái)中外合作辦學(xué)機構決策模式的市場(chǎng)實(shí)踐。（完）

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