江蘇省高級人民法院航運、港口、物流、造船等行業(yè)法律風(fēng)險提示手冊

江蘇省高級人民法院航運、港口、物流、造船等行業(yè)法律風(fēng)險提示手冊

新冠肺炎疫情的爆發(fā)，短期內對全球貿易、航運市場(chǎng)等產(chǎn)生諸多不利影響,也給航運、港口、物流、造船等企業(yè)帶來(lái)了風(fēng)險和困擾。為更好地幫助航運、港口、物流、造船等企業(yè)防范法律風(fēng)險，南京海事法院組織編寫(xiě)了《法律風(fēng)險提示手冊》，主要針對疫情防控期間以及企業(yè)復工復產(chǎn)中可能遇到的法律風(fēng)險，作出提示建議，助力疫情防控，保障經(jīng)濟發(fā)展，為打贏(yíng)疫情防控阻擊戰提供高質(zhì)量海事司法保障。

一、合同訂立與履行的風(fēng)險提示

1、合同訂立的風(fēng)險提示

貴公司訂立合同應盡量選擇書(shū)面方式，并保留雙方磋商、訂約過(guò)程的證據?？蛻?hù)指定使用格式合同的，除應仔細審核常規商業(yè)條款外，還應重點(diǎn)審核法律適用、爭議解決和免責條款。關(guān)于法律適用，盡量選擇適用國內法。關(guān)于爭議解決，盡量約定由國內法院或仲裁機構管轄，若國外客戶(hù)堅持在國外仲裁并適用外國法，也應選擇貴公司熟悉的仲裁機構和法律。關(guān)于免責條款，盡量將疫情防控或疾病等情形列入免責條款。

2、不可抗力的風(fēng)險提示

疫情防控是否妨礙合同履行，是否屬于合同約定的不可抗力，應依照公平、誠實(shí)信用原則，綜合合同約定、疫情與妨礙合同履行之間的因果聯(lián)系、疫情影響程度等因素進(jìn)行認定。合同適用準據法為外國法時(shí)，能否以疫情為由進(jìn)行免責抗辯應視該外國法關(guān)于不可抗力、合同受阻的規定而確定。如疫情防控已嚴重影響合同履行，建議積極與對方協(xié)商，爭取變更合同履行方式、履行時(shí)間或以最小代價(jià)協(xié)議解除合同，而非立即單方宣布解除合同。

3、解除合同的風(fēng)險提示

如疫情導致合同無(wú)法繼續履行或即便遲延履行也不能實(shí)現合同目的，需要解除合同的，建議您應履行通知義務(wù)，立即將合同受阻情況通知對方，避免其為履行合同產(chǎn)生更大損失。如未及時(shí)通知，可能需要賠償對方擴大的損失。通知內容應包含能夠證明不可抗力事件發(fā)生的證據、對合同履行造成的影響、請求合同延期或解除合同等。同理，如對方以類(lèi)似理由通知解除合同，貴公司亦可要求對方及時(shí)提供相應證據。

二、航運企業(yè)的風(fēng)險提示

4、托運人解除合同的風(fēng)險提示

貴公司在收到托運人解除合同通知后，若船舶尚未開(kāi)航，應當認真審查合同條款中有關(guān)合同解除的約定。如確實(shí)存在因疫情導致合同不能履行，在無(wú)其他約定并適用我國海商法的情況下，可解除合同并退還運費；如貨物已裝船，可以要求托運人承擔裝卸費用并退還提單。若船舶已開(kāi)航，而托運人又不能證明因疫情影響致合同目的無(wú)法實(shí)現，貴公司可拒絕解除合同。

5、遲延交貨風(fēng)險提示

對于因疫情防控導致的貨物運輸交付遲延，貴公司應提供防控措施對正常運輸或靠泊產(chǎn)生巨大影響的證據?？蓞⒄杖缦虏襟E操作：（1）自查合同約定；（2）及時(shí)通知對方履行困難；（3）協(xié)商變更合同；（4）固定證據以備糾紛時(shí)所需。證據主要包括當地貿促會(huì )“不可抗力”事實(shí)性證明文件，政府采取防控措施公告，雙方溝通的郵件、聊天記錄，碼頭、堆場(chǎng)現場(chǎng)照片或視頻等多種類(lèi)型。

6、目的港無(wú)法卸貨的風(fēng)險提示

確因疫情影響致使船舶不能在合同約定的目的港卸貨的，除合同另有約定外，船長(cháng)有權將貨物在目的港鄰近的安全港口卸貨，視為已經(jīng)履行合同，但船長(cháng)應將卸貨情況及時(shí)通知托運人或收貨人。受疫情影響，海上貨物運輸可能面臨隔離、繞航、船舶入境衛生檢疫等問(wèn)題，貴公司應密切關(guān)注出發(fā)港和到達港的防控措施，必要時(shí)變更航線(xiàn)或運輸方式，并及時(shí)和托運人或者收貨人協(xié)商，視情況行使合同解除權或變更權。

7、收貨人拒收的風(fēng)險提示

若貴公司為航運企業(yè)，在收到收貨人的拒收通知后，應及時(shí)與托運人取得聯(lián)系。如貨物尚在運輸途中，應按照托運人指令繼續航行、改變航線(xiàn)或返航，由此增加的航程費用由托運人負擔。如貨物已抵達港口，準據法為我國海商法的情況下，貴公司可將貨物卸在倉庫或者其他適當場(chǎng)所，由此產(chǎn)生的費用和風(fēng)險由收貨人承擔。

8、無(wú)單放貨風(fēng)險提示

如果貴公司為承運人，貴公司在收到發(fā)貨人的電放保函后，應采取謹慎態(tài)度，仔細辨別要求電放的主體身份，在確認發(fā)出電放指示的是本票貨物的發(fā)貨人后，方可接受該放貨請求。同時(shí)，貴公司還要確認船代公司已收齊全套正本提單，在沒(méi)有正本提單在外界流轉風(fēng)險的情況下，方可放貨。

9、不安全港口的風(fēng)險提示

受疫情影響，有些港口變得不安全。如果期租合同對安全港有約定，則依據合同條款予以判斷。如果沒(méi)有約定，船東應舉證證明港口主管部門(mén)有禁止駛入的文件規定，或證明遵守承租人指示可能使船舶或船員面臨不可接受的風(fēng)險，從而拒絕前往承租人指定的港口。否則在承租人指定的港口已經(jīng)采取防控措施禁止疫情蔓延的情況下，船東拒絕前往的，承租人可向船東主張賠償。

三、港口企業(yè)的風(fēng)險提示

10、貨物倉儲的風(fēng)險提示

如貴公司客戶(hù)因疫情影響無(wú)法及時(shí)出運倉儲物，貴公司應與對方積極協(xié)商，對倉儲費數額、支付方式等作出約定。貴公司在倉儲期間應盡力按合同約定和法律規定妥善保管倉儲物，如因保管不善造成倉儲物毀損或者滅失的，將面臨客戶(hù)索賠的風(fēng)險。受疫情影響導致貨物即將受損時(shí)，貴公司應盡到及時(shí)通知義務(wù)，依法進(jìn)行緊急處置以減少損失的擴大。

11、倉儲物被征用的風(fēng)險提示

如倉儲物因疫情防控被征用，貴公司在收到有權機關(guān)的征用決定后，應將征用情況及時(shí)通知客戶(hù)，注意收集并妥善保管征用文件和相關(guān)證明，對征用貨物情況和返還情況進(jìn)行詳細記錄，及時(shí)交于客戶(hù)。若對貨物的存放保管有特殊要求的，在向征用機關(guān)移交貨物時(shí)應一并提示并留存證據，以避免不必要的糾紛。

12、港口工程建設的風(fēng)險提示

對于港口工程建設，受疫情影響，承包人無(wú)法及時(shí)開(kāi)工建設，主張順延工期的，發(fā)包人與承包方應積極協(xié)商，如果確實(shí)受疫情影響，可以允許順延工期。但如果已經(jīng)具備復工條件，因承包人自身原因沒(méi)有復工的，發(fā)包人可以拒絕順延工期。對于承包人主張增加人工費、材料費的，貴公司應盡量與承包方協(xié)商溝通，通過(guò)簽訂補充協(xié)議的方式，確定價(jià)格調整方法，防止事后發(fā)生糾紛。

四、貨代企業(yè)的風(fēng)險提示

13、船公司取消航次的風(fēng)險提示

如貴公司是無(wú)船承運人身份，在已接受貨主訂艙而船公司因疫情取消航次的情況下，應盡力尋找其他合理方案完成運輸任務(wù)，可以與貨主協(xié)商變更或者解除合同。注意留存和收集相關(guān)證據，包括船公司取消航次原因的證據、無(wú)法采用其他運輸方案的證據、政府發(fā)布的防控措施文件、機構出具的事實(shí)性證明等。

14、貨主無(wú)法交貨的風(fēng)險提示

如貴公司是無(wú)船承運人身份，在貨主訂艙后因疫情無(wú)法交貨的情況下，應及時(shí)通知船公司，并積極尋找是否有其他貨主需要艙位，可以與船公司協(xié)商變更或者解除合同。注意留存和收集相關(guān)證據，包括貨主無(wú)法交貨原因的證據、尋找不到其他倉位需求的證據、政府發(fā)布的防控措施文件、機構出具的事實(shí)性證明等。

15.履行貨代義務(wù)的風(fēng)險提示

如貴公司是代理人身份，在處理委托事務(wù)時(shí)應盡到勤勉和謹慎義務(wù)，積極關(guān)注貨物、船舶動(dòng)態(tài)和疫情防控措施動(dòng)態(tài)，有關(guān)信息應及時(shí)通知相關(guān)方，盡力尋找合理方案完成委托事項，協(xié)助客戶(hù)采取措施避免損失的擴大。注意留存和搜集相關(guān)的證據，如相關(guān)方溝通的電子郵件、海運各條航線(xiàn)變化情況、各港口和海關(guān)政策變化情況等。

五、造船企業(yè)的風(fēng)險提示

16、遲延交船的風(fēng)險提示

受疫情影響下，船廠(chǎng)無(wú)法及時(shí)復工，導致船舶交付遲延，貴公司應當根據雙方合同約定處理。常見(jiàn)國際標準造船合同如日本造船協(xié)會(huì )標準造船合同（SAJ）、BIMCO標準新造船合同和CMAC標準新造船合同都有將流行病等列入不可抗力事件約定，采取前述標準合同的，貴公司有權依據合同條款推遲交船日期，但應遵守合同約定的方式如履行通知義務(wù)等。如果貴公司與船東訂約時(shí)未采用標準合同文本，合同對此又沒(méi)有明確約定的，貴公司應當舉證確實(shí)因為疫情防控致使開(kāi)工生產(chǎn)困難導致遲延交船，從而援引不可抗力要求順延交船期。

17、船東棄船的風(fēng)險提示

疫情影響下，船東出于各種利益考量，可能會(huì )主張解除造船合同。為避免船東以交船期過(guò)長(cháng)不能實(shí)現合同目的為由解除合同，船廠(chǎng)應從自身出發(fā)，嚴格把控和分析造船過(guò)程中的可能影響交船的關(guān)鍵節點(diǎn)，及時(shí)履行通知義務(wù)，合法順延交船期。同時(shí)，船廠(chǎng)負有合理減損的義務(wù)，在政府批準的復工日期到來(lái)時(shí)，船廠(chǎng)應積極恢復生產(chǎn)，加緊生產(chǎn)進(jìn)度。如果政府批準復工后船廠(chǎng)因自身原因在合理期限內無(wú)法交船的，船東可以依約解除造船合同。

18、供應商遲延的風(fēng)險提示

船舶設備、物料生產(chǎn)企業(yè)的供應鏈是否暢通是影響船廠(chǎng)恢復正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重要因素。此類(lèi)企業(yè)可能在疫情形勢下主張不可抗力免責，船廠(chǎng)如遇到此等情形應在收到供應商通知后及時(shí)依照合同約定或者法律規定作出回應。供貨逾期超過(guò)約定期限的，貴公司應主動(dòng)發(fā)函限期履行，并根據生產(chǎn)計劃、生產(chǎn)編排科學(xué)評估供應商履行受阻對船舶建造合同產(chǎn)生的影響，如因此根本上影響船舶建造合同的順利履行，致使合同目的難以實(shí)現，可依法行使解除權。

六、船員用工的風(fēng)險提示

19、船員工資支付的風(fēng)險提示

如果貴公司的船員因感染或疑似感染新冠肺炎處于隔離觀(guān)察期、或外地返程的船員因政府通知須自行隔離14天的，貴公司均應視為該船員正常工作并向其發(fā)放工資。對隔離期滿(mǎn)后確診為新冠肺炎患者的船員，還應享有一定的醫療期，在醫療期內，貴公司應當按照勞動(dòng)合同的約定支付病假工資，標準不得低于當地最低工資標準的80%。

20、船員勞動(dòng)合同解除的風(fēng)險提示

如果貴公司的船員在醫學(xué)觀(guān)察或隔離治療期間，以及因政府實(shí)施隔離等緊急措施導致不能提供正常勞動(dòng)的，貴公司不能據此解除勞動(dòng)合同。如果該船員向貴公司履行了合理的告知義務(wù)后，沒(méi)有按照規定時(shí)間到崗的，不屬于曠工行為，貴公司不能以該船員嚴重違反用人單位規章制度為由解除勞動(dòng)合同。

21、暫停船員換班的風(fēng)險提示

疫情期間貴公司如果采取暫停船員換班措施，對于暫停下船的船員，應當有效記錄船員考勤情況，為今后計算超期補貼、帶薪休假等保留相應證據。對于船員暫停上船的，貴公司應當確保船舶配員合法合規，避免因配員不足引發(fā)船舶事故，以及影響船舶保險理賠。

22、船員調薪調時(shí)的風(fēng)險提示

如貴公司因受疫情影響導致經(jīng)營(yíng)困難的，可以通過(guò)與船員協(xié)商一致采取調整薪酬、輪崗輪休、縮短工時(shí)等方式穩定工作崗位，盡量不裁員或者少裁員。但如確實(shí)經(jīng)營(yíng)嚴重困難的，可以進(jìn)行裁員、降低工資或延期支付工資，但要注意按照勞動(dòng)合同法履行法定程序。

七、訴訟程序的風(fēng)險提示

23、訴訟時(shí)效和期間的提示

疫情防控期間應注意訴訟時(shí)效和期間的法律規定，防止因訴訟時(shí)效、期間經(jīng)過(guò)，影響權利實(shí)現。如貴公司有相關(guān)訴訟，在法律規定的時(shí)效內可通過(guò)網(wǎng)絡(luò )或郵寄方式行使權利，并保存好郵寄單據、電子郵件等，及時(shí)查詢(xún)郵件送達情況。

24、申請扣船的提示

如果貴公司因事態(tài)緊急，需要申請扣押船舶的，由于疫情防控原因，法官可能無(wú)法外出執行，建議先行申請對船舶采取限制處分、抵押或者光船租賃等保全措施，法院經(jīng)審查符合保全條件的，將通過(guò)在線(xiàn)或郵寄方式通知船舶登記機關(guān)協(xié)助辦理。這樣既能通過(guò)限制船舶處分等保全措施保障公司的權益，又不影響在疫情解除后申請扣押船舶。

25、解除保全的提示

在疫情爆發(fā)前，法院依當事人的申請已裁定并實(shí)施了訴前保全的，建議申請人嚴格按照民事訴訟法和海事訴訟特別程序法的規定在法定期限內提起訴訟或申請仲裁，訴前扣押船舶的期限為30日，扣押船載貨物的期限為15日，其他財產(chǎn)訴前保全的期限為30日。如果因疫情影響無(wú)法前往法院現場(chǎng)立案的，可以采用網(wǎng)上立案、電話(huà)立案、郵寄立案等方式，避免因不及時(shí)行使權利導致利益受損。

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