國市監反執二發(fā)〔2024〕113號《市場(chǎng)監管總局關(guān)于印發(fā)〈橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查指引〉的通知》

《市場(chǎng)監管總局關(guān)于印發(fā)〈橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查指引〉的通知》







國市監反執二發(fā)〔2024〕113號

各省、自治區、直轄市和新疆生產(chǎn)建設兵團市場(chǎng)監管局（廳、委）：

《橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查指引》已經(jīng)2024年12月2日市場(chǎng)監管總局第29次局務(wù)會(huì )議通過(guò)，現印發(fā)給你們，請結合實(shí)際做好宣傳和貫徹實(shí)施。

市場(chǎng)監管總局

2024年12月10日

 

橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查指引




 

第一章　總則

第一條　為了進(jìn)一步規范橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查，增強經(jīng)營(yíng)者集中審查工作透明度，提升經(jīng)營(yíng)者對國務(wù)院反壟斷執法機構（以下簡(jiǎn)稱(chēng)反壟斷執法機構）評估經(jīng)營(yíng)者集中競爭影響的預期，根據《中華人民共和國反壟斷法》《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報標準的規定》《經(jīng)營(yíng)者集中審查規定》等規定，制定本指引。

第二條　經(jīng)營(yíng)者集中審查是事先預判性審查，目的是通過(guò)評估集中可能對相關(guān)市場(chǎng)競爭狀況帶來(lái)的改變，預防和制止具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營(yíng)者集中。

經(jīng)營(yíng)者集中達到國務(wù)院規定的申報標準（以下簡(jiǎn)稱(chēng)申報標準）的，經(jīng)營(yíng)者應當事先向反壟斷執法機構申報，未申報或者申報后獲得批準前不得實(shí)施集中。

經(jīng)營(yíng)者集中未達到申報標準，但有證據證明該經(jīng)營(yíng)者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，反壟斷執法機構可以要求經(jīng)營(yíng)者申報并書(shū)面通知經(jīng)營(yíng)者。集中尚未實(shí)施的，經(jīng)營(yíng)者未申報或者申報后獲得批準前不得實(shí)施集中；集中已經(jīng)實(shí)施的，經(jīng)營(yíng)者應當自收到書(shū)面通知之日起一百二十日內申報，并采取暫停實(shí)施集中等必要措施減少集中對競爭的不利影響。

經(jīng)營(yíng)者集中有下列情形之一的，可以不向反壟斷執法機構申報：（一）參與集中的一個(gè)經(jīng)營(yíng)者擁有其他每個(gè)經(jīng)營(yíng)者50%以上有表決權的股份或者資產(chǎn)的；（二）參與集中的每個(gè)經(jīng)營(yíng)者50%以上有表決權的股份或者資產(chǎn)，被同一個(gè)未參與集中的經(jīng)營(yíng)者擁有的。

第三條　反壟斷執法機構支持經(jīng)營(yíng)者依法實(shí)施集中。對于不具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構將依法予以批準。對于具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構將依法予以禁止或者附加限制性條件批準。

前款所稱(chēng)經(jīng)營(yíng)者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，是指由集中帶來(lái)的競爭問(wèn)題。

第四條　本指引所稱(chēng)橫向經(jīng)營(yíng)者集中，是指參與集中的經(jīng)營(yíng)者存在橫向關(guān)系，即參與集中的經(jīng)營(yíng)者為同一相關(guān)市場(chǎng)上的實(shí)際或潛在競爭者的經(jīng)營(yíng)者集中。

判斷參與集中的經(jīng)營(yíng)者是否處于同一相關(guān)市場(chǎng)，應同時(shí)考慮相關(guān)商品或服務(wù)（以下統稱(chēng)商品）市場(chǎng)和相關(guān)地域市場(chǎng)。

對于一項集中，參與集中的經(jīng)營(yíng)者可能參與多個(gè)相關(guān)市場(chǎng)的競爭，在某些相關(guān)市場(chǎng)上存在橫向關(guān)系（直接競爭），同時(shí)在某些相關(guān)市場(chǎng)上存在非橫向關(guān)系，反壟斷執法機構將逐一評估集中各方具有的橫向、非橫向關(guān)系。本指引僅提供經(jīng)營(yíng)者集中在橫向關(guān)系上的分析思路。

第五條　反壟斷執法機構評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果，主要考慮下列因素：

（一）集中的目的；

（二）參與集中的經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額及其對市場(chǎng)的控制力；

（三）相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)集中度；

（四）經(jīng)營(yíng)者集中對市場(chǎng)進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；

（五）經(jīng)營(yíng)者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營(yíng)者的影響；

（六）經(jīng)營(yíng)者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；

（七）應當考慮的影響市場(chǎng)競爭的其他因素。

反壟斷執法機構通過(guò)分析上述因素，研判橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否會(huì )產(chǎn)生單邊效應或協(xié)調效應，進(jìn)而判斷集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

對于一項橫向經(jīng)營(yíng)者集中，單邊效應和協(xié)調效應可能單獨存在，也可能同時(shí)存在。對于涉及多個(gè)橫向重疊相關(guān)市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構將分別評估各個(gè)相關(guān)市場(chǎng)上可能產(chǎn)生的單邊效應和協(xié)調效應。

第六條　反壟斷執法機構評估集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果，可以對比假設集中未發(fā)生情況下相關(guān)市場(chǎng)可能出現的競爭情況，分析集中是否會(huì )顯著(zhù)減少相關(guān)市場(chǎng)競爭。

假設集中未發(fā)生的情況，既可能是集中前相關(guān)市場(chǎng)的競爭情況，也可能是集中不發(fā)生的情況下相關(guān)市場(chǎng)未來(lái)可預見(jiàn)或可能發(fā)生的競爭情況。


 

第二章　證據材料

第七條　本指引所稱(chēng)證據材料是指反壟斷執法機構為評估集中的競爭影響需要獲得的有關(guān)文件、資料，包括申報人提交的申報文件、資料，以及其他文件、資料。

第八條　反壟斷執法機構可以從參與集中的經(jīng)營(yíng)者、上游供應商、下游客戶(hù)或終端消費者、有關(guān)政府部門(mén)、行業(yè)協(xié)會(huì )、競爭者等渠道獲取相關(guān)證據材料，并可以聘請與本項集中沒(méi)有利害關(guān)系的專(zhuān)家學(xué)者、第三方咨詢(xún)機構等提供對集中的評估參考意見(jiàn)。

獲取證據材料的方式包括但不限于要求參與集中的經(jīng)營(yíng)者提供材料、請有關(guān)單位或者個(gè)人協(xié)助調查、書(shū)面征求意見(jiàn)、問(wèn)卷調查、座談會(huì )、論證會(huì )、委托咨詢(xún)、實(shí)地調研等。

反壟斷執法機構將分析相關(guān)證據材料是否屬于經(jīng)營(yíng)者集中審查應當考慮的因素，判斷其是否應納入審查考量范圍以及如何進(jìn)行考量。

第九條　與審查經(jīng)營(yíng)者集中相關(guān)的證據材料主要包括：

（一）經(jīng)營(yíng)者為開(kāi)展集中相關(guān)業(yè)務(wù)準備的商業(yè)文件和所作的記錄；

（二）集中相關(guān)的具有約束力的交易文件，如交易協(xié)議、諒解備忘錄、股份轉讓文件等；

（三）說(shuō)明交易目的或集中可能產(chǎn)生的效率等的相關(guān)文件；

（四）說(shuō)明市場(chǎng)競爭狀況和未來(lái)發(fā)展趨勢的有關(guān)資料，如參與集中的經(jīng)營(yíng)者或獨立第三方出具的市場(chǎng)情況報告或有關(guān)研究、預測、消費者調研報告等；

（五）集中各方和其他利益相關(guān)方如何看待競爭者的信息，如評估或描述競爭者的內部文件、關(guān)于業(yè)務(wù)表現的定期報告（包括但不限于銷(xiāo)售月報等可以說(shuō)明其業(yè)務(wù)表現的文件）等；

（六）就集中相關(guān)業(yè)務(wù)，反映客戶(hù)及其偏好和行為的資料，如招標投標記錄、客戶(hù)在供應商之間轉換的實(shí)際情況以及相關(guān)客戶(hù)調查報告等；

（七）集中各方與集中相關(guān)的戰略文件和財務(wù)信息，如研發(fā)計劃、投資建議、商業(yè)可行性分析、財務(wù)報告等；

（八）就集中相關(guān)業(yè)務(wù)，說(shuō)明集中各方定價(jià)策略的有關(guān)資料，如價(jià)格表、銷(xiāo)售預測和分析、折扣或回扣政策、過(guò)往價(jià)格波動(dòng)情況及其影響因素等；

（九）其他有助于反壟斷執法機構了解市場(chǎng)競爭狀況、交易目的或競爭影響的文件、資料。

根據具體案件審查工作需要，反壟斷執法機構可以要求相關(guān)經(jīng)營(yíng)者提供申報文件、資料之外的上述某項或若干證據材料。

第十條　反壟斷執法機構綜合評估所有相關(guān)聯(lián)的證據材料進(jìn)而確定單個(gè)證據材料的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和證明力。證據材料的作用可能會(huì )根據其類(lèi)型、來(lái)源、收集方式的不同而變化，也會(huì )根據競爭分析要素、集中產(chǎn)生的競爭問(wèn)題不同而有所側重。

一般情況下，集中各方在運營(yíng)過(guò)程中形成的內部文件、商業(yè)模式、經(jīng)營(yíng)決策等證據材料，相對于為集中申報專(zhuān)門(mén)制作的文件、資料更具證明力。

上游供應商、下游客戶(hù)與集中各方在商業(yè)交往中形成的文件、上下游經(jīng)營(yíng)者對集中的反應及其對集中的競爭影響的判斷，能夠為反壟斷執法機構競爭分析提供重要參考。相對而言，下游客戶(hù)對集中的反應及其對集中的競爭影響的判斷更重要。

反壟斷執法機構不會(huì )僅基于個(gè)別經(jīng)營(yíng)者對交易的大致觀(guān)點(diǎn)來(lái)評估集中的競爭影響。前述經(jīng)營(yíng)者提供的客觀(guān)信息有助于說(shuō)明相關(guān)市場(chǎng)的運作情況和競爭狀況的，反壟斷執法機構將予以謹慎參考。

第十一條　如果有證據表明，經(jīng)營(yíng)者實(shí)施集中的主要目的是排除、限制競爭，反壟斷執法機構傾向認為該項集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營(yíng)者能夠證明該項集中不具有排除、限制競爭效果。

【案例1】甲公司擬收購乙公司。乙經(jīng)營(yíng)一款近期上市但銷(xiāo)量快速增長(cháng)的B產(chǎn)品，與甲銷(xiāo)售的A產(chǎn)品存在競爭關(guān)系。甲評估該收購的內部文件顯示：“通過(guò)這次收購，我們可以消除來(lái)自乙公司B產(chǎn)品的競爭威脅，并可以在交割后逐步使B退出市場(chǎng)，進(jìn)而鞏固A對市場(chǎng)的控制力。”其他內部文件也顯示，本次收購的主要目的是為了消除來(lái)自B產(chǎn)品的競爭壓力。反壟斷執法機構傾向認為該項集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第十二條　反壟斷執法機構鼓勵參與集中的經(jīng)營(yíng)者、競爭者、下游客戶(hù)等提供反映集中競爭影響的定性和定量證據材料。提供證據材料的相關(guān)方應當對證據材料的真實(shí)性、完整性負責。


 

第三章　相關(guān)市場(chǎng)

第十三條　相關(guān)市場(chǎng)是指經(jīng)營(yíng)者在一定時(shí)期內就特定商品進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。

科學(xué)合理地界定相關(guān)市場(chǎng)有助于判斷集中各方面臨的競爭約束來(lái)源，為評估集中可能帶來(lái)的競爭影響提供分析基礎；也為計算市場(chǎng)份額、進(jìn)行市場(chǎng)集中度分析提供一個(gè)合理的范圍。

第十四條　根據《國務(wù)院反壟斷委員會(huì )關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》，界定相關(guān)市場(chǎng)通常需要界定相關(guān)商品市場(chǎng)和相關(guān)地域市場(chǎng)，特定情況下還應考慮時(shí)間性。在技術(shù)貿易、許可協(xié)議等涉及知識產(chǎn)權的經(jīng)營(yíng)者集中案件中，可能還需要界定相關(guān)技術(shù)市場(chǎng)，考慮知識產(chǎn)權、創(chuàng )新等因素的影響。

界定相關(guān)市場(chǎng)的方法不是唯一的。界定相關(guān)市場(chǎng)時(shí)，可以根據案件具體情況運用客觀(guān)、真實(shí)的數據，基于商品的特征、用途、價(jià)格、運輸成本等因素從需求和供給兩方面進(jìn)行替代性分析。在經(jīng)營(yíng)者競爭的市場(chǎng)范圍不夠清晰或不易確定時(shí)，反壟斷執法機構鼓勵經(jīng)營(yíng)者按照“假定壟斷者測試”等經(jīng)濟學(xué)分析思路或方法來(lái)界定相關(guān)市場(chǎng)。

界定互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者集中相關(guān)市場(chǎng)應考慮平臺經(jīng)濟的特點(diǎn)，可參照《國務(wù)院反壟斷委員會(huì )關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》，結合個(gè)案進(jìn)行具體分析。

第十五條　反壟斷執法機構審查經(jīng)營(yíng)者集中，原則上應對所有可能受到集中影響的相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行界定。

經(jīng)營(yíng)者合并的，應重點(diǎn)對參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補關(guān)系的相關(guān)市場(chǎng)予以界定。

【案例2】甲公司擬與乙公司合并。甲公司和乙公司均從事A、B產(chǎn)品生產(chǎn)，此外乙公司還從事C、D產(chǎn)品生產(chǎn)。甲、乙在A(yíng)、B業(yè)務(wù)上存在橫向重疊，在C與A、B業(yè)務(wù)上存在縱向關(guān)聯(lián)，同時(shí)在A(yíng)、B、D業(yè)務(wù)上構成相鄰或互補關(guān)系，則應重點(diǎn)對上述存在橫向、縱向和相鄰或互補關(guān)系的所有相關(guān)商品市場(chǎng)予以界定。

經(jīng)營(yíng)者通過(guò)收購股權或資產(chǎn)取得控制權的，或者通過(guò)合同等方式取得控制權或者能夠施加決定性影響的，通常情況下應從目標經(jīng)營(yíng)者或目標資產(chǎn)的業(yè)務(wù)出發(fā)，重點(diǎn)圍繞其與取得控制權或者能夠施加決定性影響的參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補關(guān)系的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場(chǎng)。

新設合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者集中，通常情況下應從合營(yíng)企業(yè)擬從事的業(yè)務(wù)出發(fā)，重點(diǎn)對合營(yíng)企業(yè)與參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補關(guān)系的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場(chǎng)。

【案例3】甲公司和乙公司擬新設合營(yíng)企業(yè)丙。甲生產(chǎn)A產(chǎn)品，乙生產(chǎn)B、C產(chǎn)品，丙擬生產(chǎn)A產(chǎn)品，其中A是B的原材料，C與A、B沒(méi)有關(guān)系。則在本交易中，應從合營(yíng)企業(yè)丙擬從事的A產(chǎn)品出發(fā)界定相關(guān)市場(chǎng)，與其有上下游關(guān)系的B產(chǎn)品應當界定，不存在橫向、縱向以及相鄰、互補關(guān)系的C產(chǎn)品可以不予界定。

目標經(jīng)營(yíng)者或新設合營(yíng)企業(yè)在存續期間內均僅向參與集中的經(jīng)營(yíng)者提供商品，如其從事或擬從事的業(yè)務(wù)在實(shí)踐中存在獨立的相關(guān)商品市場(chǎng)，則仍適用前述原則；如其從事或擬從事的業(yè)務(wù)在實(shí)踐中不存在獨立相關(guān)商品市場(chǎng)的，可以不對該業(yè)務(wù)單獨界定相關(guān)市場(chǎng)，但仍應對與該業(yè)務(wù)有關(guān)的且受到集中影響的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場(chǎng)。是否存在獨立的相關(guān)商品市場(chǎng)可根據市場(chǎng)實(shí)踐判斷，比如是否有其他經(jīng)營(yíng)者從事相關(guān)業(yè)務(wù)并向第三方銷(xiāo)售獲得收入。

【案例4】甲公司和乙公司擬新設合營(yíng)企業(yè)丙。經(jīng)審查，甲、乙均在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)開(kāi)展業(yè)務(wù)，且甲在A(yíng)產(chǎn)品的上游B產(chǎn)品市場(chǎng)從事業(yè)務(wù)。該案中丙擬生產(chǎn)的C產(chǎn)品，是以B為原材料生產(chǎn)A過(guò)程中的關(guān)鍵中間體，且其唯一用途是生產(chǎn)A。同時(shí)，丙生產(chǎn)的C僅提供給甲、乙生產(chǎn)A，不對外銷(xiāo)售，市場(chǎng)上也不存在其他經(jīng)營(yíng)者向第三方銷(xiāo)售C的情形。因此，鑒于C產(chǎn)品是中間體且不存在獨立生產(chǎn)和銷(xiāo)售市場(chǎng)，因而本案未對C產(chǎn)品單獨界定相關(guān)市場(chǎng)?？紤]到交易將對下游A產(chǎn)品市場(chǎng)以及上游原材料B產(chǎn)品市場(chǎng)競爭產(chǎn)生直接影響，將該案相關(guān)商品市場(chǎng)界定為A、B產(chǎn)品市場(chǎng)。

第十六條　對于差異化產(chǎn)品，相關(guān)市場(chǎng)界定可能難以根據產(chǎn)品之間在特性或質(zhì)量等方面的差異，明確、清晰地劃定集中各方面臨的競爭約束來(lái)源的范圍。

反壟斷執法機構根據案件具體情況，既可能界定一個(gè)相關(guān)市場(chǎng)涵蓋多個(gè)差異化產(chǎn)品；也可能界定各個(gè)差異化產(chǎn)品為單獨的相關(guān)市場(chǎng)。如果采取前一種路徑，反壟斷執法機構可能會(huì )在競爭分析中重點(diǎn)考察其他因素，如集中各方是否為緊密競爭者，以及市場(chǎng)上具有緊密競爭關(guān)系的經(jīng)營(yíng)者等。

【案例5】甲公司擬收購乙公司。甲、乙均生產(chǎn)A產(chǎn)品和B產(chǎn)品，A、B必須搭配使用。B產(chǎn)品可分為原廠(chǎng)生產(chǎn)和第三方仿制品，原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品是指專(zhuān)門(mén)用于某一品牌A產(chǎn)品，且所有組成部件均由該品牌制造商生產(chǎn)和銷(xiāo)售的B產(chǎn)品；第三方仿制品是指與某一品牌A產(chǎn)品兼容，但不是該品牌制造商生產(chǎn)的B產(chǎn)品。盡管原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品在價(jià)格、質(zhì)量等方面有差異，但市場(chǎng)調查表明，絕大部分消費者認為原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品之間替代關(guān)系明顯，兩者之間存在競爭。因此，將B產(chǎn)品界定為相關(guān)商品市場(chǎng)，原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品與第三方仿制品構成同一相關(guān)商品市場(chǎng)上的差異化產(chǎn)品。

盡管將原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品界定為同一個(gè)相關(guān)商品市場(chǎng)，但是在評估集中的競爭影響時(shí)，重點(diǎn)分析了第三方仿制品和原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品在價(jià)格、質(zhì)量、售后維修等方面存在的不同，下游客戶(hù)的選擇偏好，A產(chǎn)品市場(chǎng)變化對原廠(chǎng)生產(chǎn)產(chǎn)品、第三方仿制品市場(chǎng)的影響等。

第十七條　當經(jīng)營(yíng)者集中可能對特定客戶(hù)群產(chǎn)生排除、限制競爭效果時(shí)，反壟斷執法機構可能會(huì )考慮圍繞面向特定客戶(hù)群的特定商品界定相關(guān)市場(chǎng)。面向特定客戶(hù)群的特定商品是否構成一個(gè)單獨的相關(guān)市場(chǎng)，供應商能否對不同客戶(hù)群進(jìn)行差別定價(jià)是一個(gè)較為重要的考慮因素。差別定價(jià)的可能性對市場(chǎng)界定、市場(chǎng)份額計算以及競爭影響的評估均會(huì )產(chǎn)生影響。

受法律、政策、行政措施等原因的限制，某些客戶(hù)無(wú)法購買(mǎi)某些商品，或者某個(gè)區域客戶(hù)實(shí)際的采購地域布局發(fā)生改變或受到限制時(shí)，反壟斷執法機構會(huì )考慮是否需要根據商品可獲得性對相關(guān)商品市場(chǎng)或相關(guān)地域市場(chǎng)的邊界進(jìn)行調整，或者在市場(chǎng)份額計算以及競爭分析中考慮有關(guān)影響。

第十八條　一項集中的相關(guān)市場(chǎng)界定存在多種可能性時(shí)，反壟斷執法機構可能結合集中情況和競爭分析的需要綜合考慮不同相關(guān)市場(chǎng)界定下的情況，將相關(guān)市場(chǎng)界定作開(kāi)放處理。

對于上述情況，反壟斷執法機構將對每一個(gè)潛在相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行競爭分析，從而確定即使不就相關(guān)市場(chǎng)作出確定結論，也不影響競爭分析的準確性。

第十九條　歷史經(jīng)營(yíng)者集中案件的相關(guān)市場(chǎng)界定具有一定借鑒作用。但相關(guān)市場(chǎng)界定不是一成不變的，可能會(huì )根據集中各方業(yè)務(wù)關(guān)系、行業(yè)發(fā)展變化等情況而產(chǎn)生個(gè)案差異。


 

第四章　市場(chǎng)份額和市場(chǎng)集中度

第二十條　市場(chǎng)份額也稱(chēng)市場(chǎng)占有率，是指經(jīng)營(yíng)者在某一相關(guān)市場(chǎng)的規模占相關(guān)市場(chǎng)總規模的比例。

第二十一條　市場(chǎng)份額是初步篩查集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果的重要指標。一般情況下，市場(chǎng)份額能夠在一定程度上體現經(jīng)營(yíng)者對市場(chǎng)的控制力，市場(chǎng)份額越大，經(jīng)營(yíng)者越有可能擁有對市場(chǎng)的控制力。

對于橫向經(jīng)營(yíng)者集中，一般假設集中后實(shí)體在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額為集中前參與集中的經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額之和。對于新設合營(yíng)企業(yè)及集中一方為潛在競爭者的情況，其未來(lái)投入運營(yíng)后一定時(shí)期（例如三年）內可能獲得的市場(chǎng)份額也將被納入考慮。

第二十二條　對于集中各方合計市場(chǎng)份額在50%以上的橫向經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構通常推定集中對相關(guān)市場(chǎng)具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營(yíng)者能夠證明該集中不會(huì )對競爭產(chǎn)生不利影響。

對于集中各方合計市場(chǎng)份額在25%至50%的橫向經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構將予以重點(diǎn)關(guān)注。其中，對于集中各方合計市場(chǎng)份額在35%至50%的橫向經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構傾向認為集中對相關(guān)市場(chǎng)具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

對于集中各方合計市場(chǎng)份額在15%至25%的橫向經(jīng)營(yíng)者集中，一般情況下反壟斷執法機構不會(huì )認為該集中對相關(guān)市場(chǎng)具有或者可能具有排除、限制競爭效果，但基于個(gè)案的市場(chǎng)競爭狀況，需要對集中是否產(chǎn)生單邊效應或協(xié)調效應進(jìn)行分析。

對于集中各方合計市場(chǎng)份額小于15%的橫向經(jīng)營(yíng)者集中，反壟斷執法機構在確定相關(guān)市場(chǎng)界定的合理性和市場(chǎng)份額的準確性后，通常會(huì )推定集中對相關(guān)市場(chǎng)不具有排除、限制競爭效果，除非有證據表明該集中可能對競爭產(chǎn)生不利影響，否則無(wú)需進(jìn)一步分析單邊效應或協(xié)調效應。

第二十三條　經(jīng)營(yíng)者在計算市場(chǎng)份額時(shí)應選擇最能描述其競爭力的指標，一般情況下以銷(xiāo)售額為計算指標。根據行業(yè)的市場(chǎng)運行特征，市場(chǎng)份額也可以采用銷(xiāo)售量、產(chǎn)量、產(chǎn)能、保有量、探明儲量等進(jìn)行計算?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額還可以考慮交易金額、交易數量、活躍用戶(hù)數、點(diǎn)擊量、使用時(shí)長(cháng)或者其他指標。

對于同質(zhì)化產(chǎn)品，經(jīng)營(yíng)者可以采用銷(xiāo)售量或者產(chǎn)量、產(chǎn)能為指標。對于以產(chǎn)能為重要競爭因素的相關(guān)市場(chǎng)，各個(gè)經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)能占相關(guān)市場(chǎng)總產(chǎn)能的份額（代表經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)能力或者儲備能力）可以更好地反映經(jīng)營(yíng)者未來(lái)對于競爭的影響力。

第二十四條　反壟斷執法機構重點(diǎn)關(guān)注參與集中的經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額，同時(shí)也會(huì )評估其他市場(chǎng)參與者的市場(chǎng)份額，以反映集中對競爭的影響。

一般情況下，經(jīng)營(yíng)者應當向反壟斷執法機構提供申報時(shí)上一年度相關(guān)市場(chǎng)前五名經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額數據，反壟斷執法機構可以根據需要要求其提供前十名經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額數據。

計算每個(gè)經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額時(shí)應準確計算其在相關(guān)市場(chǎng)上的規模，將與其存在直接或間接控制關(guān)系的所有經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)上的全部業(yè)務(wù)考慮在內，但是不包括上述具有控制關(guān)系的經(jīng)營(yíng)者之間進(jìn)行的交易。

【案例6】在A(yíng)市場(chǎng)上，甲公司的市場(chǎng)份額是5%，其母公司乙的市場(chǎng)份額是6%，其母公司控制的子公司丙的市場(chǎng)份額是7%，甲控制的子公司丁的市場(chǎng)份額是8%。經(jīng)核實(shí)，甲公司在計算上述市場(chǎng)份額時(shí)，未扣除上述公司之間進(jìn)行的交易，甲、乙、丙、丁之間的交易占5%的市場(chǎng)份額，因此，甲在A(yíng)市場(chǎng)上的市場(chǎng)份額應是甲、乙、丙、丁的總和26%，減去甲、乙、丙、丁之間的交易所占的份額5%，為21%。

第二十五條　根據審查工作需要，反壟斷執法機構在審查部分經(jīng)營(yíng)者集中時(shí)，需要經(jīng)營(yíng)者提供更長(cháng)時(shí)期的市場(chǎng)份額數據。當相關(guān)市場(chǎng)的交易發(fā)生頻率不固定且波動(dòng)較大時(shí)，基于年度數據的市場(chǎng)份額可能不具有代表性，反壟斷執法機構需要參考更長(cháng)時(shí)期（如三年或五年）的交易情況對市場(chǎng)份額進(jìn)行估算。

【案例7】在某相關(guān)市場(chǎng)上有5個(gè)主要競爭者甲、乙、丙、丁和戊公司，交易主要通過(guò)招標投標方式進(jìn)行。2020年，該市場(chǎng)出現了3個(gè)采購金額和設備數量大致相當的項目，分別由丙、丁、戊公司中標。2021年，該市場(chǎng)上僅有1個(gè)項目，由丁公司中標。2022年，該市場(chǎng)出現了2個(gè)采購金額和設備數量大致相當的項目，甲公司和乙公司各中標1個(gè)。如果僅看2022年市場(chǎng)份額，甲和乙公司的份額均約為50%，丙、丁和戊公司的份額均為零，但這并不能反映市場(chǎng)的現實(shí)狀況。此時(shí)反壟斷執法機構將參考更長(cháng)時(shí)間（如三年或五年）的中標情況來(lái)評估5個(gè)競爭者的市場(chǎng)份額。

第二十六條　經(jīng)營(yíng)者應向反壟斷執法機構提供行業(yè)認可的第三方出具的市場(chǎng)份額數據。行業(yè)認可度越高的第三方數據，反壟斷執法機構采信的可能性越大。

經(jīng)營(yíng)者無(wú)法提供第三方市場(chǎng)份額數據的，可以自行估算市場(chǎng)份額數據并提供估算依據及方法，估算依據應當基于可靠信息，估算方法應當客觀(guān)、合理、科學(xué)。反壟斷執法機構將對前述市場(chǎng)份額數據予以核實(shí)。

對于不予采信的數據，反壟斷執法機構將說(shuō)明不予采信的具體原因，并要求經(jīng)營(yíng)者予以更正。當經(jīng)營(yíng)者無(wú)法提供客觀(guān)可信的數據時(shí)，反壟斷執法機構可以采用從其他途徑獲得的第三方最佳數據。

第二十七條　市場(chǎng)集中度是對相關(guān)市場(chǎng)競爭結構的描述，體現相關(guān)市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者的集中程度。市場(chǎng)集中度及其變化是反壟斷執法機構進(jìn)行競爭分析的一項重要考慮因素。

市場(chǎng)集中度及其變化能夠直觀(guān)地體現集中前和集中后相關(guān)市場(chǎng)的競爭結構和狀況，并反映出集中前后相關(guān)市場(chǎng)結構的變化情況。計算集中前后市場(chǎng)集中度變化，有助于評估集中對相關(guān)市場(chǎng)競爭產(chǎn)生影響的程度。

通常情況下，相關(guān)市場(chǎng)的集中度越高、集中導致的市場(chǎng)集中度增量越大，集中具有排除、限制競爭效果的可能性越大。同時(shí)，高度集中的市場(chǎng)也更容易導致競爭者之間的相互協(xié)調。

第二十八條　反壟斷執法機構衡量市場(chǎng)集中度通常采用以下兩種指標：一是赫芬達爾-赫希曼指數（HHI指數），即相關(guān)市場(chǎng)上每個(gè)經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)份額乘以100后的平方之和；二是行業(yè)前n家經(jīng)營(yíng)者的合計市場(chǎng)份額（CRn指數），即相關(guān)市場(chǎng)上前n家經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)份額之和。

一般認為，相對于CRn指數，HHI指數賦予市場(chǎng)份額較高的經(jīng)營(yíng)者更高的權重，能夠更加準確地反映出市場(chǎng)競爭結構，因此在審查實(shí)踐中被更為經(jīng)常和廣泛地采用。在采用HHI指數時(shí)，反壟斷執法機構既考慮集中后HHI指數水平，也考慮集中導致的HHI指數增量（ΔHHI）。HHI指數水平能夠表明相關(guān)市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者面臨的競爭壓力，ΔHHI能夠有效衡量集中帶來(lái)的市場(chǎng)集中度變化及影響程度。

經(jīng)營(yíng)者在無(wú)法精確獲取相關(guān)市場(chǎng)上所有經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)份額的情況下，可以結合相關(guān)市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)份額從大到小的排序計算出HHI指數的上下限范圍，并且可以根據集中各方的市場(chǎng)份額計算出ΔHHI。

【案例8】在某相關(guān)市場(chǎng)上，市場(chǎng)份額排名前五的公司甲、乙、丙、丁、戊的市場(chǎng)份額分別是30%、20%、13%、11%、10%。甲公司擬收購戊公司的全部股權。此時(shí)，市場(chǎng)份額排名前五的公司合計市場(chǎng)份額為84%，市場(chǎng)上其他公司合計市場(chǎng)份額為16%。集中后實(shí)體的市場(chǎng)份額為甲和戊市場(chǎng)份額之和40%。

在不清楚市場(chǎng)上其他公司數量及各自市場(chǎng)份額的情況下，集中后相關(guān)市場(chǎng)HHI的下限可以在假設剩余16%的市場(chǎng)份額由其他公司平分，即均接近0的情況下計算得出：

集中后HHI>[(30%+10%)×100]2+(20%×100)2+(13%×100)2+(11%×100)2=2290；

集中后HHI的上限可以在假設市場(chǎng)份額排名第六的公司市場(chǎng)份額為10%、第七為6%、其他為0的情況下計算得出：

集中后HHI<[(30%+10%)×100]2+(20%×100)2+(13%×100)2+(11%×100)2+(10%×100)2+(6%×100)2=2426；

集中導致的ΔHHI為相關(guān)市場(chǎng)集中后HHI減去集中前HHI的差。本案中，因無(wú)法準確計算集中前后HHI的具體數值，可以通過(guò)計算集中后實(shí)體市場(chǎng)份額乘以100后的平方減去甲和戊各自的市場(chǎng)份額乘以100后的平方之和的差得出ΔHHI：

ΔHHI=[(30%+10%)×100]2–[(30%×100)2+(10%×100)2]=600。

第二十九條　反壟斷執法機構一般將市場(chǎng)分為以下三種類(lèi)型：

（一）低度集中市場(chǎng)：HHI指數低于1000；

（二）中度集中市場(chǎng)：HHI指數介于1000—1800；

（三）高度集中市場(chǎng)：HHI指數高于1800。

反壟斷執法機構通常運用以下標準考察經(jīng)營(yíng)者集中對競爭的可能影響：

（一）集中后HHI指數低于1000，或者ΔHHI低于100，反壟斷執法機構一般情況下不會(huì )認為該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果；

（二）集中后HHI指數介于1000—1800，且ΔHHI高于100，反壟斷執法機構傾向于認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，需要全面審查；

（三）集中后HHI指數高于1800，且ΔHHI介于100—200，反壟斷執法機構更傾向于認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，需要全面審查。集中后HHI指數高于1800，且ΔHHI高于200，反壟斷執法機構通常推定集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營(yíng)者能夠證明該集中不會(huì )對競爭產(chǎn)生不利影響。

第三十條　本指引第二十二條和第二十九條所規定的標準，僅是反壟斷執法機構的初始判斷依據。依據市場(chǎng)份額標準與HHI指數標準對一項經(jīng)營(yíng)者集中的判斷存在差異時(shí)，反壟斷執法機構將綜合考慮其他影響因素進(jìn)行判斷。


 

第五章　單邊效應

第三十一條　本指引所稱(chēng)單邊效應，是指經(jīng)營(yíng)者通過(guò)集中消除了實(shí)際或潛在競爭者，使集中后實(shí)體的市場(chǎng)力量明顯增強，受相關(guān)市場(chǎng)上其他經(jīng)營(yíng)者的競爭約束減小，其有能力和動(dòng)機單方面實(shí)施直接或間接提高相關(guān)商品價(jià)格、降低商品質(zhì)量或數量、削弱創(chuàng )新等行為，損害市場(chǎng)公平競爭和消費者利益的可能性增大。

第三十二條　橫向經(jīng)營(yíng)者集中消除的競爭約束可能是現有競爭約束，也可能是潛在競爭約束。反壟斷執法機構在評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中消除現有競爭約束和潛在競爭約束時(shí)，采用不同的分析框架。本章和第六章將重點(diǎn)分析集中對現有競爭約束的影響，關(guān)于潛在競爭約束將在第七章重點(diǎn)分析。

第三十三條　評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中消除現有競爭約束可能產(chǎn)生的單邊效應，主要考慮以下因素：

（一）集中前后，相關(guān)市場(chǎng)上競爭者的數量及變化、參與集中的經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額及變化、相關(guān)市場(chǎng)集中度及變化；

（二）參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間是否存在緊密競爭關(guān)系；

（三）相關(guān)市場(chǎng)上其他競爭者能否對集中后實(shí)體構成有效競爭約束；

（四）市場(chǎng)進(jìn)入、買(mǎi)方力量等其他因素。

第三十四條　相關(guān)市場(chǎng)上競爭者的數量及變化、參與集中的經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額及變化、相關(guān)市場(chǎng)集中度及變化是評估單邊效應的重要指標。相關(guān)市場(chǎng)上競爭者的數量越少，參與集中的經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)份額越高，集中后實(shí)體與競爭者的市場(chǎng)份額差距越大，集中后相關(guān)市場(chǎng)集中度及其變化越高，集中后實(shí)體對市場(chǎng)的控制力就越強，集中導致單邊效應的可能性就越大。

【案例9】甲公司擬收購乙公司，雙方在相關(guān)市場(chǎng)A上進(jìn)行競爭。甲、乙在A(yíng)市場(chǎng)上的合計份額為55%—60%；集中后，相關(guān)市場(chǎng)上主要競爭者數量由5家減少為4家，HHI指數從3296增至4019，增量為723。根據本指引第二十二條關(guān)于市場(chǎng)份額的推定標準和第二十九條關(guān)于市場(chǎng)集中度的推定標準，該集中很可能導致單邊效應。

第三十五條　參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間是否存在緊密競爭關(guān)系是判斷單邊效應的重要考慮因素。集中各方之間的競爭關(guān)系越緊密，集中將越大程度地減少集中后實(shí)體面臨的競爭約束，集中導致單邊效應的可能性越大。

【案例10】甲公司通過(guò)合同等方式取得乙公司控制權或者能夠對乙公司施加決定性影響，雙方均在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)開(kāi)展業(yè)務(wù)。甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)上一直是位于前兩位的競爭對手，雙方采用相似的生產(chǎn)技術(shù)，具有相同的客戶(hù)群，在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)上展開(kāi)激烈競爭，互相制約。集中將消除A產(chǎn)品市場(chǎng)上最領(lǐng)先的兩個(gè)緊密競爭者之間的競爭約束，使集中后的甲公司在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)上具有單獨行使排除、限制競爭行為的能力和動(dòng)機。

第三十六條　評估參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間是否存在緊密競爭關(guān)系，可以綜合考慮商品可替代程度、客戶(hù)群體重疊度、銷(xiāo)售策略相似性、價(jià)格競爭激烈程度、生產(chǎn)成本和市場(chǎng)份額接近程度等因素。

【案例11】甲公司擬收購乙公司，甲、乙均在A(yíng)市場(chǎng)進(jìn)行競爭。交易雙方在A(yíng)市場(chǎng)具有一致的運輸中轉場(chǎng)地、相近的客戶(hù)群體、相似的運輸線(xiàn)路網(wǎng)絡(luò )和銷(xiāo)售策略。同時(shí)，交易雙方在A(yíng)市場(chǎng)上份額最接近，遠高于其他競爭者。因此，可以判定甲公司和乙公司具有緊密競爭關(guān)系。該集中將消除兩公司之間的緊密競爭關(guān)系，從而可能導致單邊效應。

評估商品可替代程度時(shí)，反壟斷執法機構應考慮以下因素：

（一）商品的屬性、質(zhì)量、可靠性等方面的相似程度以及商品的定制化程度；

（二）商品的需求交叉彈性、轉移比例等，即某種商品價(jià)格提升后損失的銷(xiāo)售量轉移到其他產(chǎn)品的比例；

（三）商品的價(jià)格水平、市場(chǎng)份額的歷史變化方向和幅度；

（四）在招標投標市場(chǎng)上，競爭同一標段的次數和頻率，以及參與投標的其他競爭者的情況；

（五）市場(chǎng)進(jìn)入和退出時(shí)下游客戶(hù)轉換供應商的歷史數據；

（六）其他因素。

【案例12】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行競爭。甲、乙在該市場(chǎng)上分別排名第一和第二，產(chǎn)品在性能、質(zhì)量方面均屬高端產(chǎn)品；甲、乙在招標投標中同時(shí)出現的頻率最高，乙參與招標投標時(shí)，甲同時(shí)參與的比例達到79.8%，遠高于其他競爭者。根據招標投標數據分析，乙公司至甲公司基于銷(xiāo)售量的轉移比例達到42.7%，基于銷(xiāo)售額的轉移比例達到41.3%。因此，甲、乙之間產(chǎn)品具有較強可替代性，是最為緊密的競爭對手。該集中將消除甲、乙之間的競爭約束，可能導致單邊效應。

第三十七條　緊密競爭關(guān)系是一個(gè)相對的概念。即使參與集中的經(jīng)營(yíng)者的商品之間存在一定程度的差異，若相關(guān)市場(chǎng)上其他競爭者商品的差異化程度更高，或者其他競爭者的數量很少，那么參與集中的經(jīng)營(yíng)者仍然可能是緊密競爭者。

在差異化產(chǎn)品市場(chǎng)上，市場(chǎng)份額不能有效代表經(jīng)營(yíng)者對市場(chǎng)的控制力，可能不是區分緊密競爭者和非緊密競爭者的有效工具，應重點(diǎn)評估商品可替代程度。

第三十八條　評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否具有單邊效應時(shí)還應考慮相關(guān)市場(chǎng)上其他競爭者對集中后實(shí)體構成的競爭約束。若相關(guān)市場(chǎng)上其他競爭者不能對集中后實(shí)體構成有效競爭約束，那么集中導致單邊效應的可能性就較大。

【案例13】甲公司擬收購乙公司，交易雙方在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行競爭。在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)，甲公司和乙公司的市場(chǎng)份額分別為40%—45%、15%—20%，排名第一、第二，市場(chǎng)上排名第三位的競爭者市場(chǎng)份額不到5%，無(wú)法對集中后實(shí)體形成有效的競爭約束。因此集中將可能導致單邊效應。

第三十九條　評估其他競爭者能否提供有效競爭約束，主要考慮以下因素：

（一）其他競爭者商品對參與集中的經(jīng)營(yíng)者商品的替代程度；

（二）其他競爭者增加產(chǎn)能的能力；

（三）下游客戶(hù)轉向其他競爭者的能力和可能性；

（四）表明其他競爭者的競爭意愿和競爭能力的其他因素。

第四十條　下游客戶(hù)轉向其他競爭者的便利性和可行性越弱、成本越高，說(shuō)明其他競爭者構成的競爭約束越小，集中導致單邊效應的可能性就越大。評估下游客戶(hù)的轉換能力時(shí)，反壟斷執法機構應考慮以下因素：

（一）其他競爭者的數量及其市場(chǎng)力量；

（二）其他競爭者的商品性能及相關(guān)服務(wù)是否與下游客戶(hù)要求相符；

（三）下游客戶(hù)轉向其他競爭者之后，是否會(huì )改變其客戶(hù)對其商品質(zhì)量的信任度；

（四）下游客戶(hù)在以往是否曾經(jīng)轉向過(guò)其他競爭者；

（五）下游客戶(hù)對參與集中的經(jīng)營(yíng)者以往的漲價(jià)行為的反應；

（六）其他因素。

【案例14】甲公司擬收購乙公司，甲、乙是A產(chǎn)品市場(chǎng)的主要競爭者。A產(chǎn)品下游客戶(hù)對供應商供貨的可靠性和穩定性具有嚴格要求，通常與供應商簽署3到5年，甚至長(cháng)達10年的合同，一般不會(huì )輕易更換供應商。因此，下游客戶(hù)轉向其他競爭者的能力和可能性較小，該集中導致單邊效應的可能性較大。

第四十一條　在同質(zhì)化產(chǎn)品市場(chǎng)上，評估競爭者的競爭約束時(shí)，重點(diǎn)考慮集中后實(shí)體如果提高價(jià)格或降低銷(xiāo)量，其他競爭者可能做出的反應以及集中后實(shí)體是否有利可圖。市場(chǎng)越供不應求，其他競爭者產(chǎn)能受到限制或約束的程度越高，或者增加產(chǎn)量的邊際成本越高，對集中后實(shí)體構成的競爭約束越小，集中后實(shí)體漲價(jià)就越有利可圖，集中導致單邊效應的可能性就越大。反之，雖然一些競爭者的市場(chǎng)份額相對較小，但是在集中發(fā)生后，這些競爭者能相對快速提高生產(chǎn)能力，擴大銷(xiāo)售量，就能對集中后實(shí)體帶來(lái)重要競爭約束，集中后實(shí)體漲價(jià)將無(wú)利可圖。

【案例15】甲公司通過(guò)合同等方式取得乙公司控制權或者能夠對乙公司施加決定性影響，甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行競爭。A屬于同質(zhì)化產(chǎn)品，該案競爭分析可以考慮競爭者產(chǎn)能情況。甲、乙產(chǎn)能占A產(chǎn)品總產(chǎn)能的份額分別為35%—40%和10%—15%，合計份額為45%—50%。行業(yè)內A產(chǎn)品的產(chǎn)能利用率和產(chǎn)品銷(xiāo)售率均較高，即相關(guān)市場(chǎng)上其他競爭者無(wú)法快速提高產(chǎn)量和銷(xiāo)量，若集中后實(shí)體漲價(jià)，下游客戶(hù)難以轉向其他競爭者獲得充足供應，其他競爭者無(wú)法提供有效競爭約束。因此，該集中導致單邊效應的可能性較大。

第四十二條　反壟斷執法機構審查橫向經(jīng)營(yíng)者集中還需關(guān)注集中對技術(shù)進(jìn)步、創(chuàng )新等動(dòng)態(tài)競爭的負面影響，比如集中后實(shí)體可能會(huì )降低其投資和創(chuàng )新努力。

經(jīng)營(yíng)者做出的投資或創(chuàng )新努力的類(lèi)型包括開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、改進(jìn)現有產(chǎn)品、引入更高效或更具顛覆性的商業(yè)模式、引入新功能使客戶(hù)受益同時(shí)增加客戶(hù)粘性等。

【案例16】甲公司擬收購乙公司，雙方在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行競爭。集中前，甲、乙是A產(chǎn)品更新?lián)Q代技術(shù)研發(fā)的重要競爭者。集中后，由于研發(fā)競爭者數量減少，競爭動(dòng)力進(jìn)一步下降，集中后實(shí)體可能減少創(chuàng )新投入、延緩新產(chǎn)品上市速度，從而對A產(chǎn)品技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。

第四十三條　根據案件的具體特征，反壟斷執法機構評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否具有單邊效應時(shí)還會(huì )綜合考量其他因素。比如對涉及雙邊或者多邊平臺的經(jīng)營(yíng)者集中，應考慮平臺的雙邊或者多邊業(yè)務(wù)，并評估直接和間接網(wǎng)絡(luò )效應。對涉及平臺給定一邊市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)者集中，需要綜合考慮集中對平臺另外一邊或多邊市場(chǎng)的影響，以及對平臺之間競爭的影響。

第四十四條　經(jīng)營(yíng)者在集中前已具有市場(chǎng)支配地位，如果集中通過(guò)消滅現有或潛在競爭對手，鞏固了經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)支配地位，反壟斷執法機構將傾向認為集中具有單邊效應。

第四十五條　評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中的單邊效應時(shí)，可以使用價(jià)格上漲壓力測試（簡(jiǎn)稱(chēng)UPP）、綜合價(jià)格上漲壓力指數（簡(jiǎn)稱(chēng)GUPPI）、并購模擬等定量方法。

【案例17】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在某相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行競爭，市場(chǎng)份額分別排名第一、第二。測算顯示，該集中將導致GUPPI達到21.7%，遠高于10%的臨界經(jīng)驗值，這表明集中后實(shí)體單方面漲價(jià)的可能性很大。GUPPI的主要思路是計算經(jīng)營(yíng)者漲價(jià)后失去的利潤有多少可以通過(guò)集中而回流。一般來(lái)說(shuō)，如果GUPPI小于5%，集中不太可能導致單邊效應；如果GUPPI超過(guò)10%，集中可能導致單邊效應。GUPPI計算的是漲價(jià)壓力，并不表示集中后實(shí)體漲價(jià)的幅度。

【案例18】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在某相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行競爭。利用并購模擬方法測算，集中后實(shí)體在相關(guān)市場(chǎng)的漲價(jià)幅度可能達到10%以上，因此該集中可能導致單邊效應。并購模擬是預測集中后產(chǎn)品價(jià)格變化的定量方法，首先需要對產(chǎn)品需求進(jìn)行統計分析與估計（設定需求函數并估計相關(guān)參數），在此基礎上預測集中后相關(guān)市場(chǎng)上產(chǎn)品新的均衡價(jià)格水平，通過(guò)與集中不發(fā)生情形下的價(jià)格進(jìn)行比較從而得出集中對市場(chǎng)價(jià)格水平的影響。


 

第六章　協(xié)調效應

第四十六條　本指引所稱(chēng)協(xié)調效應，是指經(jīng)營(yíng)者通過(guò)集中消除了實(shí)際或潛在的競爭者，使市場(chǎng)結構發(fā)生明顯變化，更有利于集中后實(shí)體與其他市場(chǎng)參與者達成明示或默示協(xié)調行為，有能力和動(dòng)機直接或間接實(shí)施提高商品價(jià)格、降低商品質(zhì)量或削弱創(chuàng )新等行為，損害市場(chǎng)公平競爭和消費者利益的可能性增大。

【案例19】甲、乙、丙公司在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)競爭，市場(chǎng)份額依次為3%、19%、26%。甲公司擬收購乙公司。集中前，甲公司的A產(chǎn)品由丙公司代工生產(chǎn)。集中后，甲公司將擁有乙公司既有的A產(chǎn)品生產(chǎn)能力和銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò )，與丙公司一起成為該市場(chǎng)的兩個(gè)主要競爭者，集中后實(shí)體與丙公司的合計市場(chǎng)份額達到48%。甲、丙公司簽署的代工協(xié)議中包含生產(chǎn)成本、生產(chǎn)數量等競爭性信息，兩者之間代工關(guān)系的存續便于雙方相互協(xié)調，限制市場(chǎng)競爭。集中增加了該市場(chǎng)企業(yè)間相互協(xié)調、限制競爭的可能性。

第四十七條　存在下列情形的，集中更有可能產(chǎn)生協(xié)調效應：

（一）經(jīng)營(yíng)者之間能夠達成削弱競爭的共識。這種共識可以是直接漲價(jià)、限制生產(chǎn)、限制投入市場(chǎng)的新產(chǎn)能、劃分市場(chǎng)或者在招標投標市場(chǎng)分配合同，且經(jīng)營(yíng)者能夠按照共識中的競爭標準來(lái)緩和他們之間的競爭行為。經(jīng)營(yíng)者之間存在直接共同利益的，更有可能達成共識。

（二）達成共識的經(jīng)營(yíng)者能夠維持共識。經(jīng)營(yíng)者能夠及時(shí)關(guān)注參與協(xié)調行為的其他經(jīng)營(yíng)者是否一直遵守共識。如果某個(gè)經(jīng)營(yíng)者違反共識（背離行為），其他經(jīng)營(yíng)者能夠有效地對背離行為實(shí)施懲罰。

（三）協(xié)調行為之外的經(jīng)營(yíng)者無(wú)法對協(xié)調行為的穩定性構成威脅。即沒(méi)有參與協(xié)調行為的競爭者、新的市場(chǎng)進(jìn)入者或者客戶(hù)的反應都不會(huì )對協(xié)調行為產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。

第四十八條　判斷集中是否會(huì )產(chǎn)生協(xié)調效應，主要評估集中是否有利于促成協(xié)調行為，即是否有利于增強集中后實(shí)體與其他競爭者共同排除、限制競爭的能力、動(dòng)機及可能性。

【案例20】甲公司擬收購乙公司目標業(yè)務(wù)，甲公司和乙公司目標業(yè)務(wù)在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)存在橫向重疊。交易完成后，A產(chǎn)品市場(chǎng)主要競爭者由4家減少為3家。A產(chǎn)品市場(chǎng)技術(shù)成熟，價(jià)格相對透明，客戶(hù)主要通過(guò)招標投標方式采購。在主要競爭者數量減少的情況下，競爭者之間通過(guò)明示或默示方式進(jìn)行溝通協(xié)調的成本降低，經(jīng)營(yíng)者也更容易通過(guò)中標結果推測其他競爭者的定價(jià)策略。同時(shí)，A產(chǎn)品市場(chǎng)協(xié)調價(jià)格行為獲利空間較大。因此，該集中使A產(chǎn)品市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者協(xié)調價(jià)格的能力和動(dòng)機進(jìn)一步提高。

第四十九條　集中導致下列情形之一的，反壟斷執法機構將傾向認為集中可能產(chǎn)生協(xié)調效應：

（一）集中后實(shí)體與另一個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計達到三分之二，且各自市場(chǎng)份額均超過(guò)十分之一；

（二）集中后實(shí)體與另外兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計達到四分之三，且各自市場(chǎng)份額均超過(guò)十分之一；

（三）集中消除了一個(gè)可能阻礙市場(chǎng)協(xié)調的經(jīng)營(yíng)者或者實(shí)質(zhì)性消除了該經(jīng)營(yíng)者阻礙市場(chǎng)協(xié)調的動(dòng)機。

前款所稱(chēng)“可能阻礙市場(chǎng)協(xié)調的經(jīng)營(yíng)者”，通常指曾拒絕協(xié)調行為的競爭者，或采取背離行為有利可圖的競爭者。判斷集中是否消除了一個(gè)可能阻礙市場(chǎng)協(xié)調的經(jīng)營(yíng)者，還需要結合相關(guān)市場(chǎng)上的其他因素綜合判斷（如集中前是否曾出現大規模協(xié)調或試圖協(xié)調行為等）。

【案例21】市場(chǎng)上可能會(huì )有阻礙市場(chǎng)協(xié)調的經(jīng)營(yíng)者（也稱(chēng)為不合群者）的存在，不合群者與其他企業(yè)之間或經(jīng)營(yíng)理念不同，或對未來(lái)產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向和趨勢的看法不同，或由于特殊的原因，而與其他企業(yè)行為差別很大。企業(yè)之間的經(jīng)濟差異性也可能導致不合群者存在。比如，一家擁有競爭力很強的獨特產(chǎn)品、或很先進(jìn)的技術(shù)、或控制了某種關(guān)鍵生產(chǎn)投入要素的企業(yè)，在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方面就很可能顯示出自己的獨特性和不合群性，與其他企業(yè)合作的興趣可能就不大。不合群者的存在，增加了協(xié)調行為的難度，針對不合群者的集中行為，可能產(chǎn)生協(xié)調效應。

第五十條　評估集中是否有利于促成協(xié)調行為，反壟斷執法機構主要考慮集中對市場(chǎng)穩定性、透明度和對稱(chēng)性產(chǎn)生的影響。

第五十一條　市場(chǎng)環(huán)境相對穩定時(shí)，協(xié)調行為的可能性增大。當相關(guān)市場(chǎng)上的交易條件因客戶(hù)或者商品不同而具有顯著(zhù)差異時(shí)，協(xié)調行為的可能性較低。市場(chǎng)的需求價(jià)格彈性越低，協(xié)調行為一般越有利可圖。

【案例22】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)競爭。A產(chǎn)品為需求剛性且種類(lèi)單一的原材料，需求價(jià)格彈性低，協(xié)調價(jià)格后獲利空間大，而且背離協(xié)調的行為更容易被發(fā)現和受到約束。在集中導致主要競爭者數量從5家減少到4家的情況下，競爭者之間協(xié)調價(jià)格的動(dòng)機和能力進(jìn)一步提高。

第五十二條　在充分透明的市場(chǎng)里，協(xié)調行為更容易發(fā)生。市場(chǎng)集中度、商品差異化程度、客戶(hù)分散程度以及競爭者之間交叉持股、互派董事、具有相同的股東或董事、監事等行為都會(huì )影響市場(chǎng)透明度。當競爭者數量較少、市場(chǎng)集中度較高、交易條件相對透明時(shí)，協(xié)調行為更容易發(fā)生。

【案例23】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)競爭。A產(chǎn)品市場(chǎng)透明度較高，生產(chǎn)商和客戶(hù)數量均較少，產(chǎn)品同質(zhì)化明顯，競爭者對相互之間的技術(shù)、成本、生產(chǎn)和銷(xiāo)售狀況等情況均比較了解。A產(chǎn)品生產(chǎn)商能憑借相關(guān)事實(shí)和經(jīng)驗確定競爭對手的產(chǎn)品價(jià)格或價(jià)格區間。同時(shí)，A產(chǎn)品生產(chǎn)商經(jīng)常共用相同的分銷(xiāo)商，通過(guò)分銷(xiāo)渠道了解其他品牌A產(chǎn)品信息較容易，A產(chǎn)品生產(chǎn)商有能力預判其他競爭者的行為。該集中完成后，A產(chǎn)品生產(chǎn)商將從5家減少為4家，將進(jìn)一步增加市場(chǎng)競爭者通過(guò)協(xié)調從事排除、限制競爭行為的可能性。

第五十三條　當相關(guān)市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者對稱(chēng)性較高，即市場(chǎng)份額、生產(chǎn)成本、生產(chǎn)能力、效率等方面情況相似，商品差異化程度、商品質(zhì)量和縱向一體化程度相當，經(jīng)營(yíng)者之間達成協(xié)調行為的可能性就較大。經(jīng)營(yíng)者之間對稱(chēng)性越低，越難產(chǎn)生協(xié)調行為。

【案例24】甲、乙、丙三家公司在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)存在橫向重疊，合計占有95%以上的市場(chǎng)份額。份額較小的兩家競爭者甲、乙（市場(chǎng)份額分別為30%—35%、10%—15%）提出合并，合并后的市場(chǎng)份額與丙的市場(chǎng)份額基本相當。集中后實(shí)體與丙公司之間市場(chǎng)力量的對稱(chēng)會(huì )使兩者在長(cháng)期博弈中更加有動(dòng)機相互協(xié)調而避免激烈的價(jià)格競爭。

第五十四條　評估相關(guān)市場(chǎng)是否存在協(xié)調行為的可能性時(shí)，如果相關(guān)市場(chǎng)上存在過(guò)協(xié)調行為，在市場(chǎng)競爭條件未發(fā)生重大變化的情況下，反壟斷執法機構會(huì )認為市場(chǎng)條件有助于經(jīng)營(yíng)者之間的相互協(xié)調。如果發(fā)生過(guò)協(xié)調行為的其他市場(chǎng)的重要特征與相關(guān)市場(chǎng)相似，反壟斷執法機構將高度重視。

第五十五條　根據案件的具體特征，反壟斷執法機構評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否具有協(xié)調效應時(shí)還會(huì )綜合考量其他因素。比如對涉及平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的經(jīng)營(yíng)者集中，還需要考慮技術(shù)手段、平臺規則、數據、算法等因素是否有利于促成協(xié)調行為。

 

第七章　潛在競爭

第五十六條　本指引所稱(chēng)潛在競爭是指集中一方為集中其他方的潛在競爭者，尚未進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)但具有短期內進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的能力和動(dòng)機，并能夠對現有競爭者形成一定的競爭約束。

第五十七條　評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否會(huì )產(chǎn)生單邊效應或者協(xié)調效應時(shí)，反壟斷執法機構均會(huì )考慮潛在競爭。如果一項集中消除了潛在競爭者，且集中前經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)具有市場(chǎng)支配地位，那么集中具有排除、限制競爭效果的可能性很大。

第五十八條　評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否會(huì )消除潛在競爭約束，首先考慮集中一方是否為潛在競爭者，即在集中不發(fā)生情形下該經(jīng)營(yíng)者是否會(huì )進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)；然后分析消除潛在競爭約束的影響。

第五十九條　判斷是否為潛在競爭者時(shí)，主要考慮其市場(chǎng)進(jìn)入動(dòng)機及所需的成本、時(shí)間、相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)入壁壘等因素，比如其擁有相關(guān)的生產(chǎn)設備、知識產(chǎn)權、原材料等的情況以及對相關(guān)投資的準備情況。反壟斷執法機構將重點(diǎn)考慮下述兩方面因素：

（一）潛在競爭者無(wú)需花費很大沉沒(méi)成本就可以進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)；

（二）潛在競爭者極可能甚至已經(jīng)有計劃進(jìn)行相關(guān)投資（包括沉沒(méi)成本），將在短期內進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)。

第六十條　對于消除潛在競爭約束的經(jīng)營(yíng)者集中的競爭分析，反壟斷執法機構將評估潛在競爭者進(jìn)入市場(chǎng)后預期的市場(chǎng)競爭狀況。

對于同時(shí)滿(mǎn)足下述條件的集中，反壟斷執法機構認為其具有或者可能具有排除、限制競爭效果：

（一）潛在競爭者已經(jīng)或將會(huì )對在相關(guān)市場(chǎng)開(kāi)展業(yè)務(wù)的參與集中的經(jīng)營(yíng)者構成顯著(zhù)的競爭約束；

（二）其他現有競爭者以及潛在進(jìn)入者對參與集中的經(jīng)營(yíng)者構成的競爭壓力不足。

【案例25】甲公司擬收購乙公司，甲生產(chǎn)A產(chǎn)品，并具有較高市場(chǎng)份額，乙目前不生產(chǎn)A產(chǎn)品，但其正在研發(fā)A產(chǎn)品。乙正在研發(fā)的A產(chǎn)品與市場(chǎng)現有A產(chǎn)品相比性能更優(yōu)，具有明顯技術(shù)進(jìn)步特征，且價(jià)格更低廉、產(chǎn)品生產(chǎn)和上市周期更快，一旦進(jìn)入市場(chǎng)將對甲構成顯著(zhù)的競爭約束。因此，該集中將消除甲公司在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)上的潛在競爭約束。

第六十一條　對于涉及消除潛在競爭約束的經(jīng)營(yíng)者集中，評估時(shí)還應關(guān)注集中各方是否為相關(guān)市場(chǎng)的重要創(chuàng )新者，以及該潛在競爭者創(chuàng )新能力的強弱。若集中各方是相關(guān)市場(chǎng)上重要的創(chuàng )新力量，集中后由于研發(fā)競爭者數量減少，集中后實(shí)體的競爭動(dòng)力會(huì )下降，進(jìn)而減少創(chuàng )新投入、延緩新產(chǎn)品上市速度。若該潛在經(jīng)營(yíng)者的創(chuàng )新能力較強，具有長(cháng)遠發(fā)展潛力，在未來(lái)會(huì )形成足以與集中另一方抗衡的競爭力量，那么由于集中消除了這一潛在競爭者，集中另一方可能會(huì )降低研發(fā)投入、延緩新產(chǎn)品上市速度。

【案例26】A產(chǎn)品市場(chǎng)高度集中，主要競爭者僅有乙公司和丙公司兩家，甲公司目前不生產(chǎn)該產(chǎn)品，但其正在研發(fā)相關(guān)產(chǎn)品，甲公司擬收購乙公司相關(guān)業(yè)務(wù)。相較于市場(chǎng)現有產(chǎn)品，甲公司的產(chǎn)品具有顯著(zhù)創(chuàng )新特征，預期將對乙公司構成顯著(zhù)的競爭約束。集中后甲公司將取得乙公司目標業(yè)務(wù)A產(chǎn)品，可能降低甲公司對其正在研發(fā)的具有創(chuàng )新意義同類(lèi)產(chǎn)品的研發(fā)投入和商業(yè)化動(dòng)機，延緩新產(chǎn)品上市速度，可能對市場(chǎng)競爭和技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。

第六十二條　目標經(jīng)營(yíng)者是初創(chuàng )企業(yè)的，特別是相關(guān)市場(chǎng)集中度較高、參與競爭者數量較少時(shí)，需要從交易目的、潛在競爭、創(chuàng )新能力等方面重點(diǎn)評估集中是否可能扼殺競爭、阻礙創(chuàng )新，包括對目標經(jīng)營(yíng)者創(chuàng )新活動(dòng)的影響和對收購方原有創(chuàng )新活動(dòng)的影響等。


 

第八章　市場(chǎng)進(jìn)入

第六十三條　本指引所稱(chēng)市場(chǎng)進(jìn)入通常包括經(jīng)營(yíng)者新進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)參與競爭，以及相關(guān)市場(chǎng)上現有競爭者的業(yè)務(wù)擴張，比如產(chǎn)能增加等。

第六十四條　市場(chǎng)進(jìn)入是經(jīng)營(yíng)者集中競爭分析中的抵消性因素之一。當市場(chǎng)進(jìn)入足夠容易時(shí)，集中后實(shí)體及相關(guān)市場(chǎng)上的現有競爭者無(wú)法單獨或者共同實(shí)施相較于集中未發(fā)生情況下更加有利可圖的漲價(jià)等行為，或者無(wú)法降低集中未發(fā)生情況下的市場(chǎng)競爭水平，集中就不太可能具有排除、限制競爭效果。

實(shí)踐中，通常是在反壟斷執法機構認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時(shí)，由經(jīng)營(yíng)者提供證據材料證明市場(chǎng)進(jìn)入能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。市場(chǎng)進(jìn)入只有在可能、及時(shí)且充分的條件下，才能夠有效防止或抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。

【案例27】甲公司和乙公司合并，雙方在A(yíng)市場(chǎng)上存在橫向重疊，合計市場(chǎng)份額超過(guò)50%，反壟斷執法機構推定該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果。甲和乙證明A市場(chǎng)進(jìn)入門(mén)檻很低，即使其濫用市場(chǎng)力量，也很快會(huì )有新的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入，并對集中后實(shí)體構成充分、有效的競爭約束。經(jīng)綜合研判，反壟斷執法機構認為該項集中不會(huì )具有排除、限制競爭效果，予以無(wú)條件批準。

第六十五條　市場(chǎng)進(jìn)入的可能性是指經(jīng)營(yíng)者能夠進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)且進(jìn)入后能夠成功地對集中后實(shí)體構成競爭約束的可能性。評估市場(chǎng)進(jìn)入的可能性時(shí)，應考慮市場(chǎng)進(jìn)入壁壘、市場(chǎng)運行狀況和市場(chǎng)的發(fā)展預期等因素。

市場(chǎng)進(jìn)入壁壘取決于相關(guān)市場(chǎng)的特性，體現為現有競爭者相對于未進(jìn)入者所具有的競爭優(yōu)勢。進(jìn)入壁壘越高，進(jìn)入的可能性則越低。構成進(jìn)入壁壘的因素包括：法律或政策限制；關(guān)鍵設施；自然資源；研發(fā)能力；知識產(chǎn)權；生產(chǎn)的規模效益經(jīng)濟性和范圍經(jīng)濟性，對強大客戶(hù)網(wǎng)和銷(xiāo)售網(wǎng)的依賴(lài)；現有經(jīng)營(yíng)者的成本優(yōu)勢、品牌和聲譽(yù)優(yōu)勢、閑置生產(chǎn)能力，及其與交易相對方的合同安排；下游客戶(hù)的轉換成本；進(jìn)入的沉沒(méi)成本以及其他形式的退出壁壘等。

市場(chǎng)運行狀況主要包括：市場(chǎng)容量是否可以容納新的廠(chǎng)商；新進(jìn)入經(jīng)營(yíng)者是否可以達到最小效率規模，即經(jīng)營(yíng)者平均成本達到最小值時(shí)所要求的最小產(chǎn)出水平；進(jìn)入后的市場(chǎng)競爭狀況和價(jià)格水平等是否足以支持新進(jìn)入經(jīng)營(yíng)者有效參與市場(chǎng)競爭。

評估市場(chǎng)的發(fā)展預期應結合產(chǎn)品生命周期、技術(shù)更新預期、市場(chǎng)規模變化等綜合評估市場(chǎng)的發(fā)展階段和發(fā)展前景。一般來(lái)說(shuō)，相比于已經(jīng)成熟或預計將會(huì )進(jìn)入衰退期的市場(chǎng)，預計將會(huì )進(jìn)入高速增長(cháng)階段的相關(guān)市場(chǎng)的進(jìn)入可能性更高。

第六十六條　市場(chǎng)進(jìn)入的及時(shí)性是指市場(chǎng)進(jìn)入可以在集中后足夠短的時(shí)間內發(fā)生并得以持續。市場(chǎng)進(jìn)入必須足夠迅速，才能阻止可能發(fā)生的反競爭效果。

判斷市場(chǎng)進(jìn)入的及時(shí)性的時(shí)間標準取決于市場(chǎng)的特性和發(fā)展動(dòng)態(tài)，以及潛在進(jìn)入者的具體產(chǎn)能情況。通常情況下，反壟斷執法機構認為在兩年以?xún)饶軌蛲瓿墒袌?chǎng)進(jìn)入，構成及時(shí)的市場(chǎng)進(jìn)入。對于部分特殊行業(yè)，可根據行業(yè)具體情況判斷市場(chǎng)進(jìn)入的及時(shí)性。

第六十七條　市場(chǎng)進(jìn)入的充分性是指進(jìn)入者能夠對集中后實(shí)體構成充分、有效的競爭約束。評估市場(chǎng)進(jìn)入的充分性時(shí)，應綜合考慮進(jìn)入者的規模、業(yè)務(wù)范圍、商品可替代性等因素。

市場(chǎng)進(jìn)入的充分性對進(jìn)入規模的要求取決于市場(chǎng)特性。通常情況下，進(jìn)入者只有達到一定的規模才會(huì )對集中后實(shí)體構成有效的競爭約束?，F階段規模較小的進(jìn)入者，在不具備顯著(zhù)競爭劣勢的情況下，也可能對集中后實(shí)體構成有效的競爭約束。

在進(jìn)入者提供的產(chǎn)品與集中后實(shí)體提供的產(chǎn)品可替代性高的情況下，進(jìn)入者可能會(huì )對集中后實(shí)體構成有效的競爭約束。在差異化產(chǎn)品行業(yè)中，進(jìn)入者提供的產(chǎn)品可能不足以緊密替代集中后實(shí)體提供的產(chǎn)品，市場(chǎng)進(jìn)入可能不夠充分，因此不能對集中后實(shí)體提供有效的競爭約束。

第六十八條　在判斷市場(chǎng)進(jìn)入是否具有可能性、及時(shí)性和充分性時(shí)，反壟斷執法機構通?？梢詮囊韵聨讉€(gè)方面收集市場(chǎng)進(jìn)入的信息和證據材料：

（一）相關(guān)市場(chǎng)或類(lèi)似市場(chǎng)過(guò)往的市場(chǎng)進(jìn)入和退出案例，包括進(jìn)入的成本、進(jìn)入壁壘、時(shí)間、成功進(jìn)入所需達到的規模、進(jìn)入導致的市場(chǎng)競爭狀況的變化等；

（二）其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的計劃，以及現有競爭者的擴張計劃；具有相關(guān)必要資產(chǎn)或動(dòng)機進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的潛在市場(chǎng)進(jìn)入者的情況，例如相鄰市場(chǎng)的競爭者、大型客戶(hù)等；

（三）對市場(chǎng)進(jìn)入壁壘的直接統計數據或其他信息，例如進(jìn)入的資金規模、研發(fā)投入產(chǎn)出等；

（四）若相關(guān)商品生產(chǎn)存在規模效應，需考慮新進(jìn)入經(jīng)營(yíng)者能否及時(shí)達到足夠規模，以對集中后的實(shí)體形成有效競爭約束，以及無(wú)法達到規模效應所要求的規模時(shí)在成本上的劣勢；

（五）進(jìn)入市場(chǎng)后收回投入成本所需要的時(shí)間；

（六）退出市場(chǎng)的成本；

（七）技術(shù)進(jìn)步對市場(chǎng)進(jìn)入的影響；

（八）市場(chǎng)上現有競爭者與下游客戶(hù)簽訂長(cháng)期合同的情況；

（九）下游客戶(hù)是否具備協(xié)助新市場(chǎng)進(jìn)入的能力和意愿；

（十）可能的進(jìn)口產(chǎn)品或供給替代；

（十一）若相關(guān)地域市場(chǎng)是中國境內市場(chǎng)，需考慮中國境外供應商進(jìn)入中國境內市場(chǎng)的可能性。

第六十九條　反壟斷執法機構在競爭分析中也會(huì )考慮集中是否會(huì )對市場(chǎng)進(jìn)入帶來(lái)負面影響。比如，集中可能導致集中后實(shí)體擁有更大的市場(chǎng)規模，更有能力維持其市場(chǎng)地位，從而提高進(jìn)入門(mén)檻。


 

第九章　買(mǎi)方力量

第七十條　本指引所稱(chēng)買(mǎi)方力量是指買(mǎi)方在商業(yè)談判中所具有的議價(jià)或談判能力。

第七十一條　買(mǎi)方力量是經(jīng)營(yíng)者集中競爭分析中的抵消性因素之一。實(shí)踐中，通常是在反壟斷執法機構認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時(shí)，由經(jīng)營(yíng)者提供證據材料證明買(mǎi)方力量能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響，如限制集中后實(shí)體漲價(jià)的可能性。

【案例28】甲公司收購乙公司，甲、乙在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)存在橫向重疊，合計市場(chǎng)份額排名第一。在分析A產(chǎn)品市場(chǎng)買(mǎi)方力量時(shí)，甲、乙證明A產(chǎn)品需求集中在少量下游客戶(hù)中，客戶(hù)均通過(guò)招標投標方式采購，且采購額度大、采購時(shí)機不確定，各供應商必須為爭取某一客戶(hù)進(jìn)行全面競爭，買(mǎi)方議價(jià)能力非常強。因此，集中雖然將增強甲公司市場(chǎng)力量，但綜合考慮買(mǎi)方力量，反壟斷執法機構認為集中不會(huì )產(chǎn)生排除、限制競爭效果。

第七十二條　評估買(mǎi)方力量，可以主要從以下兩個(gè)方面進(jìn)行考慮：

（一）買(mǎi)方集中度。通常會(huì )參考集中后實(shí)體銷(xiāo)售給下游客戶(hù)的相關(guān)商品占其總銷(xiāo)售量的比例，如果少數客戶(hù)的采購量占比較大，則說(shuō)明買(mǎi)方集中度較高。

（二）買(mǎi)方在不同供應商之間進(jìn)行轉換的能力。需要重點(diǎn)關(guān)注當某一供應商采取提高價(jià)格或降低質(zhì)量、降低送貨條件等措施時(shí)，買(mǎi)方是否有能力在適當的時(shí)間內轉向其他供應商、縱向整合上游供應商、支持上游其他供應商擴大市場(chǎng)份額、支持新供應商進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)、拒絕購買(mǎi)或延遲購買(mǎi)該供應商的其他產(chǎn)品（特別是耐用商品）等。

【案例29】甲公司擬收購乙公司，甲、乙均在A(yíng)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行競爭，雙方合計市場(chǎng)份額為40%—45%，且雙方A產(chǎn)品主要供應給下游零售店。下游40%—50%的零售店從甲、乙采購A產(chǎn)品。由于A(yíng)產(chǎn)品零售店數量龐大，且普遍規模較小，議價(jià)能力較弱，因此，買(mǎi)方力量難以消除集中可能產(chǎn)生的排除、限制競爭效果，該集中可能限制下游零售店的選擇權，擠壓其利潤空間，損害相關(guān)市場(chǎng)競爭和消費者利益。

第七十三條　具有買(mǎi)方力量本身并不能夠保證買(mǎi)方力量能夠有效地抵消集中可能帶來(lái)的競爭損害。反壟斷執法機構在評估買(mǎi)方力量是否能夠起到有效的抵消作用時(shí)，通常重點(diǎn)考慮以下三方面因素：

（一）具有買(mǎi)方力量的經(jīng)營(yíng)者行使其買(mǎi)方力量，是否能夠使其他不具備買(mǎi)方力量的經(jīng)營(yíng)者同樣獲得利益；

（二）當具有買(mǎi)方力量的經(jīng)營(yíng)者并非終端消費者時(shí)，其通過(guò)行使買(mǎi)方力量獲得的利益是否能夠傳遞給終端消費者；

（三）具有買(mǎi)方力量的經(jīng)營(yíng)者是否有充分的動(dòng)機和意愿行使其買(mǎi)方力量。

第七十四條　在評估買(mǎi)方力量時(shí)，需要注意集中前所存在的買(mǎi)方力量并非必然能夠延續到集中后，因為集中可能導致集中后實(shí)體增強市場(chǎng)控制力，或者可能消除了重要的替代供應商。因此，反壟斷執法機構通常對集中后而非集中前的買(mǎi)方力量進(jìn)行評估。


 

第十章　效率

第七十五條　本指引所稱(chēng)效率是指經(jīng)營(yíng)者集中可能會(huì )帶來(lái)的效率提升，包括規模經(jīng)濟、范圍經(jīng)濟等帶來(lái)的成本節約，以及促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步、提高商品質(zhì)量等帶來(lái)的創(chuàng )新效率等。效率提升是集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的抗辯因素。

集中所帶來(lái)的成本節約可體現在固定成本、可變成本或者邊際成本的降低。

集中帶來(lái)的創(chuàng )新效率包括經(jīng)營(yíng)者在科技研發(fā)領(lǐng)域的協(xié)同效應等。

第七十六條　能夠被反壟斷執法機構認可的集中產(chǎn)生的效率提升，必須同時(shí)滿(mǎn)足下列條件：

（一）效率的提升必須直接或間接有利于消費者。效率提升對消費者帶來(lái)的利益不局限于價(jià)格下降，也可能是商品質(zhì)量提升，或者使消費者能夠從商品的創(chuàng )新中獲益。

（二）效率的提升必須是集中所特有的。效率提升是集中的直接結果，且無(wú)法通過(guò)對競爭損害更小的其他方式實(shí)現。

（三）效率的提升必須是可以證實(shí)的。經(jīng)營(yíng)者的效率主張越準確、越有說(shuō)服力，被反壟斷執法機構采信的可能性越高。

第七十七條　如果集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，在條件允許的情況下，集中各方可以通過(guò)提交定量分析證據材料，說(shuō)明集中對效率提升和對下游客戶(hù)的影響。如果所需定量證據材料不存在或難以提供，經(jīng)營(yíng)者也應提供真實(shí)的、可驗證的有關(guān)效率提升和對下游客戶(hù)影響的定性證據材料。

評估上述效率提升是否能夠抑制集中可能產(chǎn)生的反競爭效果，主要考慮以下兩個(gè)方面：

（一）集中所帶來(lái)的成本節約在多大程度上可以消除集中可能產(chǎn)生的單邊效應或者協(xié)調效應；

（二）集中所帶來(lái)的創(chuàng )新效率在多大程度上可以彌補價(jià)格上漲等對下游客戶(hù)造成的損失。

第七十八條　目標經(jīng)營(yíng)者是初創(chuàng )企業(yè)的，反壟斷執法機構會(huì )考慮交易可能為初創(chuàng )企業(yè)提供后續研發(fā)、市場(chǎng)推廣、管理和生產(chǎn)等發(fā)展支持的效率因素。


 

第十一章　其他因素

第七十九條　評估經(jīng)營(yíng)者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響，反壟斷執法機構通常會(huì )考慮集中所處行業(yè)對國民經(jīng)濟發(fā)展的重要性，以及集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響。

經(jīng)營(yíng)者能夠證明集中有利于國民經(jīng)濟健康發(fā)展的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執法機構也可能不予禁止。

反壟斷執法機構在分析前述集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿(mǎn)足下列三個(gè)條件：

（一）該集中是否會(huì )對國民經(jīng)濟發(fā)展帶來(lái)積極影響，以及該影響是否是實(shí)質(zhì)性的；

（二）該集中與國民經(jīng)濟發(fā)展積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒(méi)有該集中，是否就不會(huì )對前述國民經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生積極影響。

第八十條　經(jīng)營(yíng)者能夠證明經(jīng)營(yíng)者集中在促進(jìn)就業(yè)、保護中小經(jīng)營(yíng)者權益、節約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會(huì )公共利益方面產(chǎn)生積極影響的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執法機構也可能不予禁止。

反壟斷執法機構在分析前述公共利益時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿(mǎn)足下列三個(gè)條件：

（一）該集中是否會(huì )對公共利益帶來(lái)積極影響，以及該影響是否是實(shí)質(zhì)性的；

（二）該集中與公共利益積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒(méi)有該集中，是否就不會(huì )對前述公共利益產(chǎn)生積極影響。

第八十一條　經(jīng)營(yíng)者能夠證明被收購或者合并的經(jīng)營(yíng)者即將破產(chǎn)并退出相關(guān)市場(chǎng)的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執法機構也可能不予禁止。

反壟斷執法機構在分析前述破產(chǎn)抗辯時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿(mǎn)足下列三個(gè)條件：

（一）被收購或合并的經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)困難，如果不被收購或者合并，其將在短期內退出市場(chǎng)；

（二）沒(méi)有比該集中對競爭損害更小的替代性方案來(lái)防止上述經(jīng)營(yíng)者退出市場(chǎng)；

（三）相對于上述經(jīng)營(yíng)者退出市場(chǎng)，該集中可能帶來(lái)的排除、限制競爭效果更弱。

第八十二條　有證據證明參與集中的經(jīng)營(yíng)者獲得的國內外政府補貼對相關(guān)市場(chǎng)競爭可能產(chǎn)生不利影響的，反壟斷執法機構可以要求參與集中的經(jīng)營(yíng)者提供獲得政府補貼等有關(guān)情況，并在審查中考慮該政府補貼對相關(guān)市場(chǎng)公平競爭產(chǎn)生的不利影響。

前款所稱(chēng)政府補貼，包括一個(gè)國家或者地區的中央政府補貼和地方政府補貼。


 

第十二章　附則
 

第八十三條　參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間新設合營(yíng)企業(yè)，且合營(yíng)企業(yè)擬從事業(yè)務(wù)與參與集中的經(jīng)營(yíng)者處于同一相關(guān)市場(chǎng)的，參照本指引進(jìn)行競爭評估。

評估經(jīng)營(yíng)者之間新設合營(yíng)企業(yè)可能產(chǎn)生的競爭影響時(shí)，要結合集中的實(shí)際情況，對合營(yíng)企業(yè)與合營(yíng)各方的競爭關(guān)系、合營(yíng)企業(yè)的規模及存續時(shí)間、合營(yíng)企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍、合營(yíng)企業(yè)是否僅涉及某一個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節等因素加以考慮。

合營(yíng)企業(yè)的業(yè)務(wù)僅涉及一個(gè)或多個(gè)合營(yíng)方業(yè)務(wù)鏈條中某個(gè)環(huán)節的，根據合營(yíng)企業(yè)所從事業(yè)務(wù)在完整業(yè)務(wù)鏈條中所處的具體環(huán)節（例如研發(fā)、原材料采購、生產(chǎn)、營(yíng)銷(xiāo)或銷(xiāo)售），競爭分析的考慮因素和重點(diǎn)通常有所不同。一般而言，合營(yíng)企業(yè)所從事業(yè)務(wù)環(huán)節離銷(xiāo)售環(huán)節越遠，對市場(chǎng)競爭的影響越??；僅涉及聯(lián)合銷(xiāo)售的合營(yíng)企業(yè)，可能與壟斷協(xié)議行為存在競合，有可能引起嚴重的競爭問(wèn)題，需重點(diǎn)審查。

第八十四條　反壟斷執法機構在調查違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中時(shí)，將參照本指引評估橫向經(jīng)營(yíng)者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第八十五條　反壟斷執法機構以及其他單位和個(gè)人對于知悉的商業(yè)秘密、未披露信息、保密商務(wù)信息、個(gè)人隱私和個(gè)人信息承擔保密義務(wù)，但根據法律法規規定應當披露的或者事先取得權利人同意的除外。

第八十六條　本指引僅對橫向經(jīng)營(yíng)者集中審查及相關(guān)合規工作作出一般性指導，供反壟斷執法機構和經(jīng)營(yíng)者參考，不具有強制性。本指引中的案例列舉并不涵蓋全部審查場(chǎng)景和風(fēng)險類(lèi)型，反壟斷執法機構和經(jīng)營(yíng)者在參考本指引時(shí)應依據經(jīng)營(yíng)者集中相關(guān)法律法規結合具體問(wèn)題進(jìn)行分析評估。

第八十七條　本指引由國家市場(chǎng)監督管理總局負責解釋?zhuān)园l(fā)布之日起施行。

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本文關(guān)鍵詞： 國市監反執二發(fā), 市場(chǎng)監管總局, 橫向, 經(jīng)營(yíng)者, 集中, 審查, 指引, 通知