非居民企業(yè)股權轉讓涉及企業(yè)所得稅相關(guān)問(wèn)題解析

問(wèn)：什么是非居民企業(yè)股權轉讓所得？

答：非居民企業(yè)，是指依照外國（地區）法律成立且實(shí)際管理機構不在中國境內，但在中國境內設立機構、場(chǎng)所的，或者在中國境內未設立機構、場(chǎng)所，但有來(lái)源于中國境內所得的企業(yè)?！?a href='http://jumpstarthappiness.com/law/4513.html' title='國稅函〔2009〕698號《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》' target='_blank'>國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）中有明確規定，非居民企業(yè)股權轉讓所得是指非居民企業(yè)轉讓中國居民企業(yè)的股權（不包括在公開(kāi)的證券市場(chǎng)買(mǎi)入并賣(mài)出中國居民企業(yè)的股票）所取得的收入。

問(wèn)：非居民企業(yè)轉讓居民企業(yè)股權的所得，適用稅率是多少？

答：根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及實(shí)施細則規定，非居民企業(yè)轉讓我國居民企業(yè)股權取得所得，需按照10%的稅率繳納企業(yè)所得稅。如果該非居民企業(yè)是與我國簽訂了稅收協(xié)定或安排的國家或地區的稅收居民，則非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機關(guān)申請享受稅收協(xié)定待遇、并經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審批同意后，可按照相關(guān)稅收協(xié)定或安排中關(guān)于征稅權劃分的規定執行。

如香港的居民企業(yè)轉讓其擁有的內地居民企業(yè)的股權，按照內地與香港簽訂的稅收安排規定，有兩種情況內地有征稅權：一是在股份持有人轉讓公司股份前三年內，該公司財產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)直接或者間接由位于內地的不動(dòng)產(chǎn)所組成；二是該收益人在轉讓行為前的十二個(gè)月內，曾經(jīng)直接或間接參與該公司至少百分之二十五的資本。如不屬于這兩種情況，香港居民企業(yè)申請享受稅收協(xié)定待遇并經(jīng)審批同意后，可不在中國繳稅。

問(wèn)：股權轉讓所得是如何計算確定的？

答：企業(yè)股權轉讓所得是指股權轉讓價(jià)減除股權成本價(jià)的差額。其中：股權轉讓價(jià)是指股權轉讓人就轉讓的股權所收取的包括現金、非貨幣性資產(chǎn)或者權益等形式的金額；股權成本價(jià)是指股權轉讓人投資入股時(shí)向中國居民企業(yè)實(shí)際交付的出資金額，或購買(mǎi)該項股權時(shí)向該股權的原轉讓人實(shí)際支付的股權轉讓金額。被投資企業(yè)如有未能分配的利潤和稅后提存的各項基金等，股權轉讓人隨股權一并轉讓該股東留存收益權的金額，不得從股權轉讓價(jià)中扣除。

問(wèn)：若同一非居民企業(yè)存在多次、多幣種投入或購買(mǎi)股權的，如何確定股權轉讓所得？

答：在計算股權轉讓所得時(shí)，以非居民企業(yè)向被轉讓股權的中國居民企業(yè)投資時(shí)或向原投資方購買(mǎi)該股權時(shí)的幣種計算股權轉讓價(jià)和股權轉讓成本價(jià)。如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的，以首次投入資本時(shí)的幣種計算股權轉讓價(jià)和股權成本價(jià)，以加權平均法計算股權成本價(jià)；多次投資時(shí)幣種不一致的，則應按照每次投入資本當日的匯率換算成首次投資時(shí)的幣種。

問(wèn)：非居民企業(yè)轉讓中國境內居民企業(yè)股權采取分期付款方式的，應何時(shí)確認收入？

答：非居民企業(yè)直接轉讓中國境內居民企業(yè)股權，如果股權轉讓合同或協(xié)議約定采取分期付款方式的，應于合同或協(xié)議生效且完成股權變更手續時(shí)，確認收入實(shí)現。

問(wèn)：非居民企業(yè)股權轉讓是否可適用特殊性稅務(wù)處理的規定？

答：非居民企業(yè)股權轉讓符合一定條件可以適用特殊性稅務(wù)處理的規定。主要文件依據如下：

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《通知》”）第五條規定，企業(yè)重組同時(shí)符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規定：

1.具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2.被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權比例符合本通知規定的比例。

3.企業(yè)重組后的連續12個(gè)月內不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

4.重組交易對價(jià)中涉及股權支付金額符合本通知規定比例。

5.企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續12個(gè)月內，不得轉讓所取得的股權。

第七條規定，企業(yè)發(fā)生涉及中國境內與境外之間（包括港澳臺地區）的股權和資產(chǎn)收購交易，除應符合上述條件外，還應同時(shí)符合下列條件，才可選擇適用特殊性稅收處理規定：

1.非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉讓其擁有的居民企業(yè)股權，沒(méi)有因此造成以后該項股權轉讓所得預提稅負擔變化，且轉讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機關(guān)書(shū)面承諾在3年(含3年)內不轉讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權；

2.非居民企業(yè)向與其具有100%直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉讓其擁有的另一居民企業(yè)股權；

3.居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權向其100%直接控股的非居民企業(yè)進(jìn)行投資；

4.財政部、國家稅務(wù)總局核準的其他情況。

《關(guān)于非居民企業(yè)股權轉讓適用特殊性稅務(wù)處理有關(guān)問(wèn)題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第72號）指出，《通知》第七條第（一）款規定的情形包括因境外企業(yè)分立、合并導致中國居民企業(yè)股權被轉讓的情形。

問(wèn)：非居民企業(yè)股權轉讓選擇特殊性稅務(wù)處理是否需要備案？

答：需要。非居民企業(yè)股權轉讓選擇特殊性稅務(wù)處理的，應于股權轉讓合同或協(xié)議生效且完成工商變更登記手續30日內進(jìn)行備案。受讓方為另一非居民企業(yè)的，由轉讓方向被轉讓企業(yè)所在地所得稅主管稅務(wù)機關(guān)備案；受讓方為居民企業(yè)的，由受讓方向其所在地所得稅主管稅務(wù)機關(guān)備案。股權轉讓方或受讓方可以委托代理人辦理備案事項；代理人在代為辦理備案事項時(shí)，應向主管稅務(wù)機關(guān)出具備案人的書(shū)面授權委托書(shū)。
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問(wèn)：非居民企業(yè)股權轉讓選擇特殊性稅務(wù)處理備案時(shí)應報送哪些資料？

答：股權轉讓方、受讓方或其授權代理人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)備案人）辦理備案時(shí)應填報以下資料：

1.《非居民企業(yè)股權轉讓適用特殊性稅務(wù)處理備案表》；

2.股權轉讓業(yè)務(wù)總體情況說(shuō)明，應包括股權轉讓的商業(yè)目的、證明股權轉讓符合特殊性稅務(wù)處理條件、股權轉讓前后的公司股權架構圖等資料；

3.股權轉讓業(yè)務(wù)合同或協(xié)議（外文文本的同時(shí)附送中文譯本）；

4.工商等相關(guān)部門(mén)核準企業(yè)股權變更事項證明資料；

5.截至股權轉讓時(shí)，被轉讓企業(yè)歷年的未分配利潤資料；

6.稅務(wù)機關(guān)要求的其他材料。

問(wèn)：非居民企業(yè)股權轉讓未進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理備案的，應如何處理？

答：非居民企業(yè)股權轉讓未進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理備案或備案后經(jīng)調查核實(shí)不符合條件的，適用一般性稅務(wù)處理規定，應按照有關(guān)規定繳納企業(yè)所得稅。

問(wèn)：非居民企業(yè)股權轉讓所得應如何繳納企業(yè)所得稅款？

答：根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法>的通知》（國稅發(fā)〔2009〕3號）以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）的規定，對非居民企業(yè)在我國境內取得股權轉讓所得應繳納的企業(yè)所得稅，實(shí)行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務(wù)人?？劾U義務(wù)人未依法扣繳或者無(wú)法履行扣繳義務(wù)的，非居民企業(yè)應自合同、協(xié)議約定的股權轉讓之日（如果轉讓方提前取得股權轉讓收入的，應自實(shí)際取得股權轉讓收入之日）起7日內，到被轉讓股權的中國居民企業(yè)所在地負責該居民企業(yè)所得稅征管的主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅，非居民企業(yè)未按期如實(shí)申報的，依照稅收征管法的有關(guān)規定處理。

股權轉讓交易雙方均為非居民企業(yè)且在境外交易的，被轉讓股權的境內企業(yè)在依法變更稅務(wù)登記時(shí)，應將股權轉讓合同復印件報送主管稅務(wù)機關(guān)。取得所得的非居民企業(yè)自行或委托代理人向被轉讓股權的境內企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。被轉讓股權的境內企業(yè)應協(xié)助稅務(wù)機關(guān)向非居民企業(yè)征繳稅款。

問(wèn)：什么情況下間接轉讓股權的非居民企業(yè)須向主管稅務(wù)機關(guān)報告股權轉讓事項、提供相關(guān)資料？

答：境外投資方（實(shí)際控制方）間接轉讓中國居民企業(yè)股權，如果被轉讓的境外控股公司所在國（地區）實(shí)際稅負低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應自股權轉讓合同簽訂之日起30日內，向被轉讓股權的中國居民企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)提供以下資料：

1.股權轉讓合同或協(xié)議；

2.境外投資方與其所轉讓的境外控股公司在資金、經(jīng)營(yíng)、購銷(xiāo)等方面的關(guān)系；

3.境外投資方所轉讓的境外控股公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等情況；

4.境外投資方所轉讓的境外控股公司與中國居民企業(yè)在資金、經(jīng)營(yíng)、購銷(xiāo)等方面的關(guān)系；

5.境外投資方設立被轉讓的境外控股公司具有合理商業(yè)目的的說(shuō)明；

6.稅務(wù)機關(guān)要求的其他相關(guān)資料。

問(wèn)：非居民企業(yè)間接轉讓居民企業(yè)股權是否具有納稅義務(wù)？

答：境外投資方（實(shí)際控制方）通過(guò)濫用組織形式等安排間接轉讓中國居民企業(yè)股權，且不具有合理的商業(yè)目的，規避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實(shí)質(zhì)對該股權轉讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在，從而判定非居民企業(yè)的納稅義務(wù)。

某征稅案例示例如下：

D公司為一家中國境內的中外合資企業(yè)，新加坡C公司持有其50%的股權。新加坡C公司是新加坡B公司的全資子公司，實(shí)收資本僅為100元新幣。2009年5月，新加坡B公司將其在新加坡設立的全資控股公司C公司100%的股權轉讓給境內A公司，獲取股權轉讓收益900多萬(wàn)元。

股權架構圖如下：

通過(guò)調查核實(shí)，被轉讓方新加坡C公司實(shí)收資本僅為100新幣，持有中國境內D公司50%股權外，沒(méi)有從事其他任何投資和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也不具備對中國境內公司投資進(jìn)行決策和承擔風(fēng)險的能力，其作為法人企業(yè)的形式與其在交易中所實(shí)際發(fā)揮的功能之間存在本質(zhì)差異。其實(shí)質(zhì)是把新加坡C公司充當新加坡B公司轉讓中國境內D公司股權的管道。根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四十七條、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百二十條、《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）相關(guān)規定，新加坡B公司轉讓C公司股權的實(shí)質(zhì)是轉讓境內D公司50%的股權，以減少和免除在我國繳納稅款為主要目的的，實(shí)施了不具有合理商業(yè)目的的安排，稅務(wù)機關(guān)有權按照合理的方法調整。經(jīng)層報總局，稅務(wù)機關(guān)對新加坡B公司取得的股權轉讓收益征收企業(yè)所得稅98萬(wàn)元。

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